İnşaat sektörü, Orta Doğu'da önde gelen bir ekonomik sektördür, her yıl milyarlarca dolar değerinde çok sayıda altyapı projesinin başladığı yer. İnşaat sektöründeki faaliyet nedeniyle inşaat uyuşmazlıkları kaçınılmazdır ve bu tür uyuşmazlıklar için tercih edilen uyuşmazlık çözüm mekanizması tahkimdir., özellikle yabancı partiler için.
İnşaat anlaşmazlıkları genellikle karmaşıktır ve gerçeklere dayalı olarak yoğundur, alanında teknik bilgi ve uzmanlık gerektiren. çoğunlukla, dünyanın başka yerlerinde olduğu gibi, inşaat anlaşmazlıkları zamanla ortaya çıkar, ödeme, iş kapsamı veya kalite sorunları.[1] Sıklıkla birden fazla tarafı ve çeşitli paydaşları içerirler. Yürürlükte olan büyük altyapı projeleri ve önemli küresel oyuncularla, genellikle yerel müteahhitlere güvenen, Orta Doğu, anlaşmazlıkları çözmek için uluslararası tahkimden yararlanmada bir istisna değildir. Uluslararası tahkim söz konusu olduğunda, dönem "Uluslararası"Tam anlamını kazanır, Orta Doğu'daki tahkim tipik olarak yerel yasalar arasında ilginç bir etkileşim olduğundan (tipik olarak yerel İşveren ve yerel yükleniciler tarafından tercih edilir), yabancı kanunlar, genellikle İngiliz hukuku (genellikle yabancı taraflarca tercih edilir), çeşitli usul kuralları ve tahkim yeri hukuku, sık sık Londra gibi büyük uluslararası tahkim merkezlerinin hukuku, Paris, Singapur veya Hong Kong, olası yerel mahkeme müdahalesini en aza indirmek için yabancı taraflarca seçilen tercih edilen koltuklar.
Özel sektörde, Taraflar genellikle sözleşmelerini yönetmek ve tüm yönlerini müzakere etmek için herhangi bir maddi hukuku seçmekte özgürdür. Kamu iş sözleşmelerinde, ancak, bazı istisnalar var, gibi, Örneğin, Suudi Arabistanda, tüm bayındırlık işleri sözleşmelerinde Devlet kurumu müşterilerin Suudi Hükümeti'nin standart sözleşme biçimini kullanması gerekir.
Orta Doğu'da son on yılda göze çarpan bir eğilim, ülkelerin tahkim yasalarını uluslararası standartlara uyacak şekilde modernize etmeye çalışmasıdır.. Bunu, önemli sayıda yerel ve bölgesel tahkim merkezinin açılması izlemiştir., son birkaç yılda önemli sayıda davayı çekmeyi başaran.
Ortadoğu'da İnşaat Sözleşmelerinde Ortak Yasal İlkeler
Orta Doğu'daki her ülkenin kendine özgü bir hukuk sistemi vardır.; yine de, bazı ortak noktalar var.[2] Tüm hukuk sistemleri en azından kısmen İslami şeriat hukukundan etkilenir. İslami şeriat, Kuran-ı Kerim ve Sünnet'ten türetilen İslam dininin kanunudur., İslam peygamberi Muhammed'in gelenekleri ve uygulamaları. İslami şeriat özellikle Suudi Arabistan'da etkili, İslam'ın doğum yeri, İslami şeriat hukukunun toplumun her alanında yoğun bir şekilde bulunduğu ve hukukun birincil kaynağını temsil ettiği (Temel Yönetişim Hukuku, makale 1). İslami şeriat, Orta Doğu'daki diğer ülkelerin anayasalarında da yer alan yol gösterici bir ilkedir., Örneğin, BAE'de (BAE Anayasası, makale 7), Bahreyn (Bahreyn Anayasası, makale 2), Kuveyt (Kuveyt Anayasası, makale 2), Katar (Katar Anayasası, makale 1) ve Umman (Umman Anayasası, makale 2).
Dahası, Ortadoğu'daki medeni hukuk ülkelerinin hukuk sistemleri, BAE gibi, Bahreyn, Kuveyt, Umman ve Katar, Mısır medeni hukukundan büyük ölçüde etkilenenler, hangisiydi, sırayla, Fransız Medeni Kanunu'na göre modellenmiştir.[3] bu nedenle, belirli genel ilkeler, inşaat sözleşmeleri ile ilgili olan ve inşaat anlaşmazlıklarında sıklıkla ortaya çıkan, Orta Doğu'daki tüm medeni hukuk ülkelerinde ortaktır. Bu genel ilkeler şunları içerir::
- İyi niyet ilkesi;[4]
- İma edilen terimler;[5]
- Hakların kötüye kullanılması;[6]
- Tasfiye edilen zararlar;[7]
- İstisnai durumlar (öngörü eksikliği);[8]
- Mücbir sebep;[9]
- Sözleşmeden doğan sorumluluk;[10]
- On yıllık sorumluluk;[11]
The Role of FIDIC Contracts in the Middle East
FIDIC (“Uluslararası Müşavir Mühendisler Federasyonu”) Orta Doğu'da 1970'lerden beri sözleşme biçimleri kullanılmaktadır., en yaygın olarak FIDIC Kırmızı Kitap sözleşme şekli. Tarihsel, FIDIC sözleşme koşulları, Körfez ülkelerinde hem kamu hem de özel sektöre dahil edilmiştir.. Örneğin, Abu Dabi, FIDIC'i tüm Hükümet sözleşmeleri için standart bir form olarak kabul etti. FIDIC sözleşmelerinin geniş kullanımı, Orta Doğu'daki çoğu ülkenin inşaat ve mühendislik projeleri için geçerli belirli bir yasalar bütününe sahip olmadığı düşünüldüğünde özellikle ilgilidir., genel hukuk ilkelerinin yorumlanmasını ve uygulanmasını daha da önemli kılmak.
Var, ancak, Orta Doğu'da FIDIC sözleşme biçimlerinin yaygın kullanımında içsel bir paradoks, FIDIC sözleşmelerinin koşullarının İngiliz ve teamül hukuku hukuk ilkelerine göre hazırlandığını dikkate alarak, Ortadoğu'daki çoğu ülke medeni hukuka ve İslam şeriatına dayanmaktadır.. Bu, doğal olarak, FIDIC tabanlı sözleşme koşulları arasında belirli bir gerilime yol açar, ve Orta Doğu'daki yerel yasalarda yer alan bazı genel ilkeler, standart FIDIC formlarına bazı uyarlamalar gerektiriyor, Orta Doğu'da deneyime sahip uygulayıcıların sık sık belirttiği gibi.
Ortadoğu Ülkelerinin Tahkim Kanunları
Orta Doğu'daki hemen hemen tüm ülkeler, Kuveyt hariç, modern tahkim yasalarını kabul etmiştir. UNCITRAL Model Kanunu:
- Birleşik Arap Emirlikleri (BAE) - Federal Kanun No.. 6/2018 Tahkim hakkında (görmek BAE'de Tahkim Hukuku);
- Suudi Arabistan - Suudi Arabistan Kraliyet Kararnamesi Hayır. M34 / 1433 Tahkim Hukuku 2012 (görmek Suudi Arabistan'da Tahkim), ve Onun Yürürlükteki Yönetmelikler 22 Mayıs 2017;
- Bahreyn - Bahreyn Kanunu No.. 9/2015 Tahkim Kanunun Çıkarılması Hakkında, (görmek Bahreyn Tahkim)
- Katar Finans Merkezi (QFC) - QFC Tahkim Yönetmelikleri 2005;
- Dubai Uluslararası Finans Merkezi (DIFC) - DIFC Kanunu. 1/2008 DIFC Tahkim Hukuku;
- Abu Dabi Global Pazarı (ADGM) - ADGM Tahkim Yönetmeliği 2015;
- Katar – Katar Hukuku 2 nın-nin 2017;
- Umman - Umman Sultani Karar No. 47/1997 Medeni ve Ticari Uyuşmazlıklarda Tahkim Hukukunun Yayımlanması Hakkında (görmek Umman'da Tahkim).
Kuveyt bir istisnadır, Kuveyt'te tahkim hala tarafından yönetildiğinden Kuveyt Kanun Hükmünde Kararname. 38/1980, UNCITRAL Model Yasasına veya uluslararası standartlara uymayan ve kesinlikle bir reform çağrısı yapan.
Tahkim Kurumları ve Usul Kuralları
Orta Doğu ülkelerinde, taraflar diledikleri herhangi bir tahkim kurumunu veya usul kurallarını seçmekte özgürdür, veya tercih etmek için için Tahkim. Tipik, uluslararası taraflar büyük uluslararası tahkim merkezlerini seçerler, Londra Uluslararası Tahkim Mahkemesi gibi (“LCIA”) veya Uluslararası Ticaret Odası (“ICC”). Dubai Uluslararası Tahkim Merkezi ("DIAC"), DIFC'de bulunan, aynı zamanda popüler (görmek DIAC Tahkim Kuralları). Bölgede artan vaka yüküne sahip bir diğer önemli merkez, DIFC-LCIA Tahkim Merkezi, kuruldu 2008, etkili bir şekilde teşvik etmek ve yönetmek amacıyla, Orta Doğu'da iş yapan taraflar için verimli ve esnek tahkim ve diğer ADR işlemleri. Dikkat çeken bir diğer gelişme de ICC’nin Abu Dabi’deki temsilciliği 2017 Abu Dabi Küresel Pazarında bulunan (ADGM), ICC'nin Orta Doğu'daki ilk ofisi. Ocak ayında 2021, ICC Uluslararası Tahkim Mahkemesi de kendi 5inci Abu Dabi'deki dava yönetimi ofisi, operasyonları bu yıl Nisan ayında başlayacak,[12] Abu Dabi'yi uluslararası bir tahkim merkezi olarak kurmaya yardımcı olacak bir başka hoş gelişme, Dubai'ye ek olarak. Bölgesel tahkim merkezleri şunları içerir::
- Abu Dabi Ticari Uzlaştırma ve Tahkim Merkezi (ADCCAC);
- Acman Ticari Uzlaştırma Merkezi (ACCA);
- Bahreyn Uyuşmazlık Çözümü Odası - Amerikan Tahkim Derneği (BCDR-AAA);
- DIFC-LCIA Tahkim Merkezi (DIFC-LCIA);
- Dubai Uluslararası Tahkim Merkezi (DEAC);
- Emirates Deniz Tahkim Merkezi (EMAV);
- GCC Ticari Tahkim Merkezi, Bahreyn'de bulunan;
- ICC-ADGM Tahkim Merkezi (ICC-ADGM);
- Uluslararası İslami Uzlaşma ve Tahkim Merkezi, Dubai'de bulunan;
- Kuveyt Ticari Tahkim Merkezi (KCAC);
- Katar Uluslararası Uzlaştırma ve Tahkim Merkezi (HIZLI);
- Uzlaşma ve Ticari Tahkim Ras Al Khaimah Merkezi;
- Suudi Ticari Tahkim Merkezi (SCCA), görmek Suudi Arabistan'da Ticari Tahkim: Suudi Ticari Tahkim Merkezi;
- Sharjah Uluslararası Ticari Tahkim Merkezi (SICAC).
Ortadoğu'da Yabancı Hakem Kararlarının Tanınması ve Tenfizi
Ortadoğu'daki neredeyse tüm Devletler, Yabancı Tahkim Kararlarının Tanınması ve Tenfizine İlişkin Sözleşme'ye katılmıştır. (“New York Sözleşmesi”). Kuveyt, 1978, Bahreyn 1988, Suudi Arabistan 1994, Umman 1999 ve, son zamanlarda, Katar 2002 ve BAE 2006.[13] Uygulamada, ancak, yabancı hakem kararlarının icrası ile ilgili sorunlar nadir değildir, özellikle Suudi Arabistan'da, modern olmasına rağmen nerede İcra Hukuku yürürlüğe girdi 2012, Suudi Arabistan dışında verilen bazı tahkim kararları icra edilemez, en önemlisi, temelinde "kamu politikası istisnası”. bu nedenle, uluslararası şirketler inşaat anlaşmazlıklarının çözümü için bir forum olarak Orta Doğu'ya giderek daha fazla güven kazanıyor, hala iyileştirme için yer var, özellikle tahkim kararlarının tanınması ve tenfizi açısından.
[1] GAR, Ortadoğu'da İnşaat Tahkimi, Nisan 2017.
[2] S. Brekulakis; D. Brynmor Thomas, GAR, İnşaat Tahkim Rehberi, “MENA'da İnşaat Tahkiminin Somunları ve Civataları: bir güncelleme”, s. 292-293.
[3] S. Brekulakis; D. Brynmor Thomas, GAR, İnşaat Tahkim Rehberi, “MENA'da İnşaat Tahkiminin Somunları ve Civataları: bir güncelleme”, P. 292.
[4] Görmek, Örneğin, makale 148(1) Mısır Medeni Kanunu; makale 129 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 197 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 172 Katar Medeni Kanunu, makale 246 BAE Medeni Kanunu.
[5] Görmek, Örneğin, makale 148 (2) Mısır Medeni Kanunu; makale 127 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 195 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 172 Katar Medeni Kanunu, makale 246 BAE Medeni Kanunu; makale 156 Umman Medeni Kanunu.
[6] Görmek, Örneğin, makale 5 Mısır Medeni Kanunu; makale 28 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 30 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 63 Katar Medeni Kanunu, makale 106 BAE Medeni Kanunu; makale 59 Umman Medeni Kanunu.
[7] Görmek, Örneğin, makale 244 Mısır Medeni Kanunu; makale 226 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 303 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 266 Katar Medeni Kanunu, makale 390 BAE Medeni Kanunu.
[8] Görmek, Örneğin, makale 147(2) Mısır Medeni Kanunu; makale 130 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 198 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 171 Katar Medeni Kanunu, makale 249 BAE Medeni Kanunu; makale 159 Umman Medeni Kanunu.
[9] Görmek, Örneğin, makale 373 Mısır Medeni Kanunu; makale 364 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 437 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 402 Katar Medeni Kanunu, makale 472 BAE Medeni Kanunu; makale 339 Umman Medeni Kanunu.
[10] Görmek, Örneğin, makale 157 Mısır Medeni Kanunu; makale 140 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 192 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 402 Katar Medeni Kanunu, makale 272 BAE Medeni Kanunu; makale 171 Umman Medeni Kanunu.
[11] Görmek, Örneğin, makale 650 Mısır Medeni Kanunu; makale 615 Bahreyn Medeni Kanunu, makale 667 Kuveyt Medeni Kanunu, makale 688 Katar Medeni Kanunu, makale 877 BAE Medeni Kanunu.
[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/
[13] https://www.newyorkconvention.org/countries