Yatırım tahkimi Yabancı yatırımcılar ve ev sahibi Devletler arasındaki anlaşmazlıkları çözme prosedürüdür (olarak da adlandırılır Yatırımcı-Devlet Uyuşmazlık Çözümü veya ISDS). Yabancı bir yatırımcının ev sahibi bir Devlete dava açma olasılığı, yabancı yatırımcı için, bir anlaşmazlık durumunda, anlaşmazlığı çözecek ve uygulanabilir bir ödül verecek bağımsız ve nitelikli hakemlere erişebilecek.
Bu, yabancı yatırımcının önyargılı ya da bağımsızlıktan yoksun olarak algılanabilecek ulusal yargı yetkilerini atlamasına olanak tanır, ve anlaşmazlığı uluslararası anlaşmalar kapsamında sağlanan farklı korumalara göre çözmek.
Yabancı bir yatırımcının yatırım tahkimi başlatabilmesi için, ev sahibi bir Devletin buna rıza göstermiş olması gerekir.
Ev Sahibi Devletin Yatırım Tahkimine Onayı
Yatırım tahkimine rıza en çok ev sahibi devletler tarafından Uluslararası Yatırım Anlaşmaları (IIA'nın), İkili Yatırım Anlaşmaları dahil (BIT en) Serbest Ticaret Anlaşmaları (FTA en) ve çok taraflı anlaşmalar, örneğin, Enerji Şartı Antlaşması (EKT).
Daha seyrek, yatırım tahkimine onay, doğrudan bir Devlet ile yabancı bir yatırımcı arasında yapılan yatırım anlaşmalarında bulunabilir, veya ev sahibi Devletin iç hukukunda yer alabilir, madencilik veya yatırım kanunu gibi. Bu, Birleşmiş Milletler’ UNCTAD, ev sahibi bir Devletin yatırım tahkimine rıza göstermesini sağlayan araçların büyük çoğunluğunun bir listesini tutar, herhangi bir potansiyel anlaşmazlığın başlangıcında yatırım tahkiminin öngörülüp öngörülemeyeceğini görmek için.
Onay genellikle milliyet temelli olsa da, geçerli uyruk, bir bireyin veya tüzel kişiliğin, yatırım tahkiminin başlatılabileceği antlaşma veya antlaşmalar konusunda esneklik sağlanması.
1970'lerde çok düşük bir tabandan başlayarak, 1990'ların sonlarında yeni ICSID yatırım tahkimlerinin sayısı önemli ölçüde arttı.
Yabancı Yatırımcılar için Önemli Korumalar
Yabancı yatırımcılara sağlanan temel koruma, taleplerinin getirildiği uluslararası yatırım sözleşmesine bağlıdır. Ev sahibi Devletin iç hukukunun sağladığı korumalardan farklıdırlar, ve zaman zaman sağladığı koruma daha büyük olabilir.
Yabancı yatırımcılara sağlanan en yaygın koruma, ile ilgili olarak bir önemli miktarda kamuya açık hakemlik içtihadı, Dahil etmek:
- Kamulaştırmadan korunma;
- Adil ve eşit davranma (YAPILAN);
- Ulusal tedavi;
- En çok rağbet gören ulus muamelesi (MFN);
- Para transferi özgürlüğü; ve
- Tam koruma ve güvenlik
Bu korumaların her birinin uluslararası hukukta tanımlanmış bir anlamı vardır, bu korumaların kapsamı her zaman tartışılsa da, tahkim içtihadı bağlayıcı değildir ve sadece ikna edicidir. UNCTAD faydalı bir yayın yaptı Uluslararası Yatırım Anlaşmalarına genel bakış ve anlamları.
Yatırım Tahkiminin Başlaması
Çoğu yatırım tahkim anlaşması soğuma süresi sağlar, sık sık 6 ay, yatırımcı ve ev sahibi Devletin dostane bir çözüm bulmak için müzakerelere katılmaya davet edildiği yerlerde. Serinletme döneminin başlangıç noktası, genellikle ev sahibi Devlete karşı tahkim işlemine başlama niyetidir.. Anlaşmazlığın soğuma süresi boyunca çözülememesi durumunda, yaygın olarak (Birçok Devlet, yabancı bir yatırımcının yatırım tahkimi için gerekli olan yüksek maliyetleri gerçekten ödemeye istekli olup olmadığını beklemeyi ve görmeyi tercih ediyor), yabancı yatırımcı geçerli tahkim kurallarına uygun olarak Tahkim Talebi sunmalıdır. Anlaşmazlıkların büyük çoğunluğu bu aşamada çözülmüyor.
Bazı durumlarda, yatırımcı, hak talebinin tahkime başlamadan önce tüm etkili iç hukuk yollarını tüketmeye dayandığı tahkim anlaşması ile yükümlü olabilir..
Aksine, diğer tahkim anlaşmaları, yatırımcıyı ya yerel mahkemelere ya da uluslararası tahkim mahkemesine dava açmayı seçmeye zorlar (Lafta "yol ayrımı" maddeleri). Yabancı bir yatırımcının işlem başlatmadan önce ev sahibi Devletin tahkime rızasını içeren aracı ayrıntılı olarak incelemesi çok önemlidir, çünkü ev sahibi Devletin mahkemelerine anlaşmazlığı çözmek için ilk önce yaklaşılması halinde daha sonra tahkim başlatması engellenebilir.
Kurumsal Yatırım Tahkimi vs. buna Yatırım Tahkimi
Yatırım tahkimlerini yöneten en iyi bilinen tahkim kurumu Uluslararası Yatırım Anlaşmazlıkları Çözüm Merkezi (ICSID). Washington merkezli, Avrupa veya Asya'dan partileri içeren ICSID tahkimleri genellikle Dünya Bankası'nın Paris merkezinde yapılır..
Gibi diğer kurumlar Stockholm Ticaret Odası (SCC), Yunanistan-Yugoslavya İkili Yatırım Anlaşması Daimi Tahkim Mahkemesi (PCA) ve Uluslararası Ticaret Odası (ICC) ayrıca yatırım tahkimlerini yöneten tahkim kurumları olarak da hareket eder..
Yatırım tahkim anlaşması ayrıca için Tahkim (davaları yöneten bir tahkim kurumunun yokluğu). Tipik, böyle için tahkim kararları UNCITRAL Tahkim Kuralları. UNCITRAL olduğu söyleniyor için tahkim ICSID davalarından daha ucuzdur, istatistikler bu ifadeyi desteklemese de.
Sık sık, yatırımcılara anlaşmazlıklarını yönetmekle yükümlü olmak istedikleri tahkim kurumundan bir seçenek sunuluyor. Bu seçim, anlaşmazlığın getirildiği tahkim anlaşmasının şartlarına bağlıdır.
Yatırım Tahkim Süresi
Ortalama yatırım tahkimi üç yıldan biraz fazla sürüyor. ICSID’nin istatistiklerine göre, içinde 2015 ortalama tahkim (tahkim mahkemesinin anayasa tarihi ile) süren “ortalamada, 39 aydır.” Tarihin en uzun süren ICSID anlaşmazlığı on dokuz yıl boyunca devam etti, ancak bu gerçekten istisnai bir durumdu ve iki ayrı tahkim mahkemesinin oluşturulmasını içeriyordu.
Yatırım tahkim kararına itiraz yok, getirildikleri tahkim kuralları, hakem kararı veya tahkim kararının bir kenara atılması için sınırlı zeminler sağlamasına rağmen.
Örneğin, ICSID Kuralları aşağıdaki durumlarda bir ödülün iptaline izin verir::
– Mahkeme uygun şekilde kurulmadı;
- Mahkeme açıkça yetkilerini aştı;
- Mahkeme üyesi tarafından yolsuzluk vardı;
- temel bir prosedür kuralından ciddi bir şekilde ayrıldığını; veya
- ödülün dayandığı sebepleri belirtememesi.
Yatırım Tahkim Maliyeti
Yatırım tahkiminin önemli maliyeti, birçok yabancı yatırımcının buna güvenmesini önler. Bir yoruma göre, ortalama davacı masrafları USD 4,437,000 ve ortalama yanıtlayan maliyetleri ABD dolarıdır 4,559,000 yatırım tahkimleri için, ortalama mahkeme masrafları ABD doları 746,000.
Taraflar, tahkim mahkemesinin masraflarını karşılamalıdır, tahkim kurumu, uzmanların ücretleri ve avukatların yasal ücretleri. Bazı uzmanlaşmış tahkim hukuku firmaları, “tahkim butikleri”, daha rekabetçi yasal ücretlerle yatırım tahkimleri için hukuki hizmetler sunmak, toplam maliyeti düşürebilir. acerig böyle bir butik örneğidir.
Taraflardan biri tahkimin masraflarını karşılamakta zorlanıyorsa, ayrıca fon alma imkanı da vardır Üçüncü Taraf Fonları, davanın mali sonucundaki bir pay karşılığında yatırım tahkimlerini sürdürmek için fon sağlayan. Üçüncü taraf finansmanı almak zor ve zaman alıcı bir süreçtir, ancak, ve sadece en güçlü vakalar için sağlanmıştır.
Tahkim Mahkemesi
Bir yatırım tahkimi için bir tahkim mahkemesi seçimi, belki de süreçteki en kritik adımdır. Bazı hakemlerin evlat edinmeleri bilinmektedir “prostat” veya “yanlısı yatırımcı” pozisyonları, ve çoğu yatırım tahkimlerinde tekrar tekrar ortaya çıkıyor.
Yatırım hakemleri, “küçük, gizli, girişken” grubu “büyük yaşlı adamlar“, ancak bugün daha fazla kadın hakem yatırım tahkiminde görünüyor. ICSID tahkimlerindeki Taraflar, tahkim hakemlerinden ICSID Hakem Paneli, bunu yapmak zorunda değiller, ve Taraflar istedikleri kişiyi seçmekte özgürdürler, uyruk ve niteliklerle ilgili belirli şartlara tabi olmak.
Yatırım Tahkim Ödüllerinin Uygulanması
Bu, ICSID Sözleşmesi ev sahibi Devletlerin saygı göstermek zorunda oldukları uluslararası yatırım ödüllerinin uygulanmasına ilişkin kuralları sağlar (Nesne 53 için 55 ... ICSID Sözleşmesi). ICSID Sözleşmesine göre, “Her bir Akit Devlet, bu Sözleşme uyarınca verilen bir ödülü bağlayıcı olarak kabul edecek ve söz konusu Devletin bu Devletin kendi mahkemesinde nihai bir kararmış gibi kendi topraklarında getirdiği maddi yükümlülükleri uygulayacaktır.”
Ev sahibi Devlet ICSID Sözleşmesine taraf değilse, daha sonra ödülün icrası Yabancı Tahkim Kararlarının Tanınması ve Tenfizi Hakkında Sözleşme nın-nin 1958. Bu Sözleşmeye göre; uluslararası hakemler üzerine zorlanabilir 150 ülkeler (yaklaşık olarak 3/4 yeryüzündeki ülkelerin).
Yatırım Tahkim Avukatları
Uluslararası yatırım tahkiminin teknikliği, bu alanda önemli deneyime sahip uzman avukatların müdahalesini gerektirir.. Usul kuralları, yatırım tahkim hukuku, uluslararası kamu hukuku ve, özellikle, uluslararası anlaşmaların yorumlanma kuralları, hem Davacı hem de Davalı için danışman tarafından iyi bilinmelidir.
Yatırım tahkiminde uzmanlaşmış en deneyimli hukuk firmaları Cenevre'de bulunmaktadır, Paris, Londra, New York ve Washington, gibi Aceris Kanunu.
Yatırım Tahkim Başarı Oranı
Çalışmalara göre, Davacılar iddialarının bir kısmını veya tamamını yaklaşık olarak kazanır 41% zamanın. Katılımcılar (Devletler) yaklaşık kazan 59% zamanın, yargı yetkisi eksikliği nedeniyle kabaca taleplerin yaklaşık dörtte biri reddedildi.
Oysa ortalama talep USD'nin biraz altında 500 milyon, ortalama ödül sadece USD 76 milyon, birçok ilk iddianın büyük ölçüde abartıldığını düşündürüyor. Tamamen spekülatif iddiaların başarı şansı çok düşüktür.
Başarılı taraf, tüm davaların neredeyse yarısında maliyetlerinin bir kısmını geri kazanır, çünkü maliyetler yatırım tahkimi olayını takip edebilir.
Yatırım Tahkiminin Geleceği
Bazı tanınmış yorumcular uzun yıllardır yatırım tahkiminin sona ermesini öngörüyorlar. Hala, halihazırda mevcut olan birçok antlaşmayı çözmek kolay değil, bu yüzden yakın gelecekte ortadan kalkma olasılığı düşük.