Geçici tedbirler tahkimde tarafların haklarını korumak için etkili bir araç olabilir. Yaygın olarak kabul edilen bir tanım olmamasına rağmen, geçici önlemler, genel anlamda, amacı tarafların haklarını korumak olan çareler veya yardımlar.
Uluslararası tahkimde, kurumsal kurallar, geçici tedbirlerin verilmesine ilişkin standartlar ve ilkeler konusunda genellikle sessizdir.. Her şeye rağmen, hakemlere genellikle bu standartlar üzerinde karar verme konusunda geniş takdir yetkisi verilir. Bunu yaparken, hakemler ulusal yasalara başvurabilir, Örneğin, tahkim yeri hukuku, veya ödülün icra kanunu. Tahkim kuralları ve tahkim içtihat hukuku da hakemlere rehberlik edebilir (Örneğin, Geçici önlemlere ilişkin bazı ICC redakte kararları kamuya açıktır).
Geçici Tedbirlerin Özellikleri
Milletlerarası tahkimde geçici tedbirlerin özellikleri yürürlükteki kanunlara ve usul kurallarına bağlı olarak değişebilmekle birlikte, bazı temel özellikler var, aşağıda listelenenler:
İlk, Geçici tedbirler bir anlaşmazlığın varlığını gerektirir. Başka bir deyişle, Geçici tedbir başvuruları, bir anlaşmazlığın mevcut olduğunu ve nihai bir kararın beklendiğini varsayar..
İkinci, aranan çare geçici veya geçici olmalıdır. Bu, aranan önlemin yalnızca belirli bir süre için gerekli olduğu anlamına gelir., tipik olarak nihai ödül verilene kadar. Belirtilmelidir, ancak, geçici önlemler farklı şekillerde olabilir.. Örneğin, makale 35(4) ... Hollanda Tahkim Enstitüsü Tahkim Kuralları (NAI) Geçici tedbir kararının emir veya karar şeklinde alınabileceğini belirtir., kararların yerel mahkemeler önünde uygulanabilir olması daha olası olduğundan fark yaratabilir:
makale 35 – Genel olarak geçici rahatlama
4. Geçici çözüme ilişkin karar, tahkim kurulu tarafından bir emir şeklinde veya bir tahkim kararı şeklinde alınabilir., Beşinci ve Altıncı Bölüm hükümlerinin uygulanacağı. Bir partinin talebi üzerine, tahkim mahkemesi, karşı tarafı veya tarafları duymuş olmak, hakem heyeti tarafından verilen bir kararı hakem kararına dönüştürebilir, talebini belirteceği.
Üçüncü, geçici tedbirler, nihai rahatlamayı veya aranan yasal korumayı aşamaz., geçici çözüm nihai rahatlamaya tabi olduğundan. Aynı damarda, Nihai kararın kendisi söz konusu tarafların menfaatlerini tatmin ediyorsa, geçici tedbirlere gerek olmayacaktır..
Dördüncü, kadar tarafların haklarının risk altında olduğu durumlarda geçici tedbirler verilmelidir., en azından, final ödülünün verilmesi. Böyle bir risk şu şekilde anlaşılır:aciliyet”, tipik olarak geçici yardımın verilmesi için bir ön koşul olarak görülen.
Beşinci, korumanın geçici niteliği, nihai karar verilmeden önce geçici tedbirlerin gözden geçirilebileceğini ve/veya değiştirilebileceğini belirler..
Milletlerarası Tahkimde Geçici Tedbirler İçin Gereklilikler
genellikle, geçici tedbirlerin verilmesi için, gereklilik ve aciliyetin güçlü bir göstergesi olmalı. Bu iki şartın dışında, ulusal mevzuat ve tahkim kuralları, tahkim geçici önlemlerinin verilmesine ilişkin gereklilikleri nadiren ayrıntılı olarak açıklar.
makale 17 bir UNCITRAL Uluslararası Ticari Tahkim Model Kanunu, ancak, farklı bir yaklaşım benimser. Geçici tedbir talep eden bir tarafın, aşağıdaki koşulların mevcut olduğu konusunda tahkim mahkemesini tatmin etmesi gerektiğini öngörmektedir.:
- onarılamaz hasar;
- diğer taraflara yönelik olası yaralanmalardan daha ağır basan; ve
- esasa ilişkin makul bir başarı beklentisi.
Kurumsal kurallar, tipik olarak, geçici tedbirlerin verilmesi için ayrıntılı standartlar içermez.. Tipik, tahkim kuralları hakeme verecek(s) geçici tedbirler vermek için geniş takdir yetkisi, gibi "mahkemenin gerekli gördüğü durumlarda”Veya“uygun koşullar altında”. Aslında, geniş dil, çeşitli koşullarda geçici önlemlerin verilebileceğini gösterir.. bunlara ek olarak, geniş dil hakeme izin verir(s) " sorusuna hükmetmekgereklilik”, genellikle " gereksinimi ile eşleştiriliraciliyet”.
Uygulamada, mahkemeler genellikle bir kanıt gerektirir (1) ciddi veya onarılamaz zarar (bazı yetkililer sadece ciddi bir zararın gösterilmesini talep etse de, yaralanmayı gerektirmeden "onarılamaz”); (2) aciliyet; ve (3) liyakat ön yargısı yok. Bazı mahkemeler, başvuru sahibinin (4) bir ilk bakışta esasa ilişkin dava.
Şunu vurgulamakta yarar var, geçici bir tedbir verilip verilmeyeceğine karar verirken, mahkemeler, aranan tedbirin niteliğini akılda tutacaktır.. Örneğin, korunmasını talep eden başvurular statüko veya bir sözleşmenin belirli bir şekilde yerine getirilmesi genellikle ciddi zarara ilişkin güçlü kanıtlar gerektirecektir., aciliyet ve bir ilk bakışta durum. Diğer yandan, kanıtları korumayı amaçlayan geçici önlemler, Örneğin, aynı kriterlere tabi olması muhtemel değildir.
Milletlerarası Tahkimde Geçici Tedbirlerin Kategorileri
Uluslararası tahkimde çok çeşitli geçici tedbirler mevcuttur. Ulusal yasalardan farklı olarak, Tahkim kuralları, verilebilecek geçici tedbirlerin türünü belirtmez.. genellikle, tahkim kurumları "hiç” geçici tedbir, hakem vermek(s) uygun yardımın belirlenmesinde geniş takdir yetkisi.
Tahkimin rızaya dayalı doğası gereği, belirli türdeki önlemlere kısıtlamalar getirilebilir., ancak. Bu konuda, Hakemler, yetki alanlarının dışında kalan önlemleri kabul etmeyeceklerdir. (ör., nihai karar verildikten sonra mahkemelerin geçici tedbirler vermesi olası değildir).
Aşağıda, uluslararası tahkimde yaygın olarak görülen geçici önlemlerin bir listesi bulunmaktadır.:
- Kanıtları Koruma Önlemleri: Bu tür bir önlem, genellikle kanıtın kanıtlanma riski olduğunda aranır., hangi taraf güvenmek istiyor, zarar görecek, yok edildi veya kayboldu. Böyle bir tedbirin amacı, tahkim yargılamasını korumak ve kolaylaştırmaktır..
- ihtiyati tedbirler: Tedbirler, bir tarafın diğerinin yasal hakkını tehdit eden bir eylemi başlatmasını veya sürdürmesini engelleyen veya bir tarafı bir eylemi gerçekleştirmeye zorlayan emirlerdir.. Hakemler çeşitli ihtiyati tedbir kararları verebilir, malları başka bir yere transfer etmek gibi, mal satışı kalmak, emanet hesabı oluşturma, vb.
- Ödeme Güvenliği: bu tür bir önlem, nihai kararın uygulanmasını garanti altına almak için bir ödemeyi avans etmeyi amaçlar.. Böyle bir önlem, başvuranın esasa ilişkin makul bir üstünlük şansına sahip olduğunu göstermeyi gerektirir ve, nihai ödül lehine verilirse, ödülün uygulanabilir olmayacağına inanmak için güçlü nedenler var.
- Geçici Ödeme: geçici ödemeler geri yüklemeyi amaçlıyor, final ödülünden önce, varlığına ciddi şekilde itiraz edilmeyen bir hak. Gerçekte, geçici ödeme geçici bir önlem değildir kendi başına Hakem heyetinin nihai karardan önce talep eden tarafın belirli bir miktar paraya hak kazanıp kazanmadığını değerlendirmesi gerektiğinden. Böylece, geçici ödeme daha ziyade geçici bir çözümdür, nihai ödül ile iptal edilebilir veya değiştirilebilir.
Ulusal Mahkemeler Tarafından Tahkimi Destekleyen Geçici Tedbirler
Hakemler, tahkim işlemleriyle ilgili geçici tedbirler verme yetkisine sahip tek merci değildir.. Ulusal mahkemeler, tahkim uyuşmazlıklarıyla bağlantılı olarak geçici tedbir kararı verme yetkisine sahiptir.. Bazı durumlarda, ulusal mahkemeler geçici bir rahatlama için tek gerçekçi seçenektir, ulusal mahkemelerin tahkim mahkemelerinin yetkilerini aşan yetkileri olduğundan ve tahkim mahkemeleri var olmadan önce geçici tedbir kararı veremezler..
Hakem heyetinin oluşumuna kadar, ondan geçici bir önlem alma olasılığı açıkça yoktur.. Bazı tahkim kurumlarının tahkim öncesi mekanizmalar sağlama çabalarına rağmen,[1] bazı kurumlar geçici önlemler için böyle bir yer sunmuyor. bunlara ek olarak, söz konusu geçici önlemin üçüncü tarafları içerdiği durumlarda, hakemler pratikte etkili bir çözüm sağlayamıyor, üçüncü şahıslar üzerinde yargı yetkisine sahip olmadıkları için. sonuç olarak, Tahkim mahkemesi kurulmadan önce acil yardıma ihtiyacı olan taraflar, genellikle ulusal mahkemelerin yardımını isterler..
Bu eşzamanlı yetki, çoğu ulusal mevzuatta sağlanır., aksine anlaşma yok. Bu, UNCITRAL Uluslararası Ticari Tahkim Model Kanunu temsili bir örnektir: 17J Maddesi, ulusal mahkemelerin tahkim mahkemeleri ile aynı yetkiye sahip olduğunu öngörmektedir.:
makale 17 J. Mahkeme kararıyla alınan geçici tedbirler
Bir mahkeme, tahkim işlemleriyle ilgili olarak ihtiyati tedbir kararı verme yetkisine sahip olacaktır., yerlerinin bu Devletin topraklarında olup olmadığına bakılmaksızın, mahkemelerdeki işlemlerle ilgili olduğu gibi. Mahkeme, bu yetkiyi uluslararası tahkimin kendine özgü özelliklerini dikkate alarak kendi usullerine göre kullanır..
Aynı damarda, Yunanistan-Yugoslavya İkili Yatırım Anlaşması Uluslararası Özel Hukuka İlişkin İsviçre Hukuku tanır, daha az açıkça olsa da, tahkim mahkemelerini desteklemede ulusal mahkemelerin yardımı, taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça:
Sanat. 185
Bir eyalet mahkemesi tarafından daha fazla yardıma ihtiyaç duyulursa, tahkim mahkemesinin bulunduğu yerdeki mahkeme yetkilidir.
Bazı ülkelerde, ulusal mahkemelerin geçici tedbir kararı vermesine izin veren koşullar sınırlıdır.. Bölüm 44 nın-nin 1996 İngiliz Tahkim Kanunu İngiliz mahkemelerinin acil durumlarda veya tahkim mahkemesinin hareket edemeyecek durumda olduğu durumlarda ihtiyati tedbir kararı vermesine izin verildiğini belirtir. (ör., tanıkların delillerinin alınması, kanıtların korunması, diğerleri arasında). Bir istek değilse "acil”, mahkeme, ancak mahkemenin izniyle veya tarafların mutabakatı ile geçici tedbirler verebilir..
Kurumsal kurallar açısından, makale 28(2) ... 2021 ICC Tahkim Kuralları Tarafların, dava mahkemeye iletilmeden önce veya "uygun koşullarda daha sonra bile”. ICC Tahkim Kuralları daha da ileri gitmekte ve geçici tedbir için herhangi bir adli merciye başvuruda bulunulduğunu belirtmektedir.tahkim anlaşmasının ihlali veya feragat edilmesi olarak kabul edilmeyecek ve tahkim kuruluna ayrılmış ilgili yetkileri etkilemeyecektir.” (makale 28(2)).
Bu, 2020 LCIA Tahkim Kuralları, sırayla, ulusal mahkemelerde geçici veya ihtiyati tedbir başvurularına izin verildiğini belirtmekHakem Heyeti kurulmadan önce" ve "Hakem Heyeti kurulduktan sonra, istisnai durumlarda ve Hakem Heyeti'nin izniyle, son ödüle kadar” (makale 25.3).
Tahkim kanunlarının çoğunluğu, yerel mahkemeler önünde geçici veya geçici çözüm yoluna başvurulmasının, bir tarafın tahkim hakkından feragat ettiği anlamına gelmediğini öngörmektedir.. aynı şekilde, Çoğu kurumsal kural, ulusal mahkemeler önünde geçici tedbir başvurusunun, tarafların bir tahkim anlaşması kapsamındaki haklarından mutlaka feragat etmesini gerektirmez., taraflar, isterlerse geçici tedbirler için mahkeme kararlarını hariç tutmakta genellikle özgürdürler..
[1] Bkz., Yunanistan-Yugoslavya İkili Yatırım Anlaşması 2012 ICC Ön Tahkim Hakem Kuralları