Арбітраж пропонує альтернативу зверненню до суду, що дозволяє вирішити суперечки приватно одним або декількома арбітрами, обраними сторонами. Часто це віддається перевагу за його конфіденційність, швидкість, і здатність призначати експертів у складних чи технічних питаннях. Він також широко використовується для вирішення транскордонних спорів, пов’язаних із сторонами різних юрисдикцій та різних чинних законів.
Для багатьох підприємств, Рішення про початок арбітражу відчуває себе як логічний наступний крок, коли виникає серйозна суперечка, Якщо є арбітражне застереження у відповідному договорі. Після всього, Якщо переговори зламалися, а договір включає арбітражне застереження, Що ще там робити?
Але правда полягає в тому, що починаючи з арбітра. У бажанні вирішити суперечку якомога швидше, Ключові фактори іноді не помічаються: витрати, можливість виконання, Сила наявних доказів, і навіть, чи є арбітраж найкращим інструментом для ситуації.
Більшість директорів та керівників не є юридичними експертами, і вони не очікують, що вони будуть. І все-таки початок арбітражу без чіткого розуміння більшої картини може призвести до сюрпризів-деякі з них дорогі для бізнесу.
Нижче наведені практичні поради, які допоможуть лідерам бізнесу та особам, які приймають рішення, стратегічно думати, перш ніж ініціювати арбітраж, що дозволяє їм робити розумні, Інформований вибір, уникаючи непотрібних затримок та витрат.
Питання ні. 1: Є арбітражем правим форумом для суперечки?
Перед початком арбітражу, Важливо врахувати, чи справді це правильний спосіб вирішити суперечку. Хоча арбітраж може бути корисним, пропонуючи такі переваги, як конфіденційність, гнучкість, та можливість виконання, це не обов'язково відповідає кожній ситуації.
Почніть з ретельного вивчення договору, з особливим акцентом на застереження про вирішення суперечок. Деякі угоди передбачають арбітраж, а інші дозволяють альтернативні методи, такі як посередництво. Якщо справа має злочинний характер, Арбітражу зазвичай слід уникати.
Якщо арбітраж явно потрібен, Цього процесу, як правило, потрібно дотримуватися. Однак, Якщо мова неоднозначна або відкрита для інтерпретації, Перед тим, як взяти на себе конкретний спосіб дій.
Окрім договору, Подумайте про ці важливі питання:
- Чи підходить цей суперечка для арбітражу? Арбітраж підходить для суперечок, що потребують спеціалізованих знань чи конфіденційності. Однак, Це може бути менш доречним для суперечок, які вимагають термінового втручання суду (наприклад, заборони) або там, де важлива прозорість та державна підзвітність.
- Чи є кращі альтернативи? У деяких випадках, Переговори або посередництво можуть вирішити суперечку швидше та економічно без необхідності ініціювати арбітраж. Як варіант, Судові процеси перед Національним судом можуть забезпечити більш сильні проміжні заходи, Доступ до більш широкого відкриття, або інші процедурні інструменти, яких не вистачає арбітражу.
Ретельно зважування цих міркувань може допомогти визначити найбільш відповідний шлях вперед.
Питання ні. 2: Чи є якісь процедурні перешкоди для початку арбітражу?
Навіть коли договір містить арбітражне застереження, негайна подача може бути не доцільною. Перш ніж ініціювати офіційне провадження, Важливо вивчити застереження про вирішення суперечок із увагою до процедурних передумов. Багато угод вимагають виконання конкретних кроків до арбітрації до початку арбітражу. Невиконання цих етапів може призвести до значних наслідків, наприклад, затримки, Збільшення витрат, або відхилення позову з процедурних підстав.
Поширені передумови можуть включати:
- Спроби врегулювання врегулювання протягом фіксованого періоду.
- Посередництво або структуровані переговори.
- Суперечки або процедури рішення, особливо в контексті контрактів на будівництво FIDIC та інших інфраструктурних угод.
Ці кроки часто більше, ніж просто рекомендації - вони можуть бути виконаними вимогами. Не дотримання чітко обов'язкових положень, як правило, спонукає протилежну сторону оскаржити юрисдикцію Трибуналу або порушити процедурні заперечення, потенційно збільшують витрати та спричиняють затримки. Багаторівневі механізми вирішення суперечок особливо поширені в будівництві, енергії, та інфраструктурні суперечки, особливо, коли залучаються договори FIDIC.
Модель вирішення суперечок Фідіка Зазвичай включає декілька спорядження:
- Вимоги до сповіщення в суворі часові обмеження (як правило 28 днів) зберегти претензії;
- Направлення суперечок до дошки судових спорів (DAB);
- Період очікування після рішення про DAB або повідомлення про невдоволення перед арбітражем може бути розпочато.
Невиконання будь -якого з цих кроків може бути фатальним для претензії. Наприклад, Якщо сторона не подає повідомлення про невдоволення у визначеному вікні після рішення про DAB, Результат стає остаточним і обов'язковим, Навіть якщо це несприятливо. Більше того, Невдача цього питання на DAB до арбітражу може призвести до юрисдикційних заперечень або повністю відхилення позову.
Тому, Перед початком арбітражу за договором FIDIC, Переконайтеся, що на кожен крок був точно дотриманий. Якби DAB не був на місці, Поміркуйте, чи була невдача через відмову контрагента у співпраці (що може виправдати недотримання), і докладно документуйте це.
Питання ні. 3: Які витрати на арбітраж і чи варто того?
Перед ініціюванням арбітражу, Важливо ретельно оцінити фінансові наслідки. Хоча арбітраж часто просувається як швидша і більш економічна альтернатива судових процесів, він все ще може включати значні витрати, особливо у складних або високоцінних суперечках (для отримання додаткової інформації, подивитися Витрати на арбітраж).
Хоча витрати на міжнародний арбітраж часто можна стягувати від програшної сторони, Займання значних ресурсів наперед - це не завжди розсудливе бізнес -рішення, Особливо, коли повернення може зайняти роки, щоб здійснитись або ніколи не буде відновлений, якщо респондент стане неплатоспроможним.
Витрати на арбітраж можуть бути розбиті наступним чином:
- Плата за арбітражне трибунал - Зазвичай вони поділяються між сторонами і можуть змінюватись залежно від арбітражної установи, Кількість арбітрів, і сума суперечки; як правило, Маючи єдиний арбітр у менших, Менш складні суперечки доцільно, оскільки витрати нижчі.
- Інституційні збори - Коли арбітраж за такими правилами, як права ICC, ЛСМА, або SIAC, Адміністративні збори застосовуватимуться. Застосовувані графіки плати можна знайти на веб -сайтах відповідних установ.[1]
- Експертні збори - у багатьох випадках, Потрібна участь технічних або квантових експертів, особливо в будівництві, енергії, або фінансові суперечки. Експертні збори можуть значно відрізнятися залежно від складності справи, Розмір експертної команди, та їх географічне розташування.
- Витрати на слух - До них відносяться оренда кімнат, Суд -репортери, перекладачі, а іноді подорожі та проживання.
- Юридичний збір - юридичні збори зазвичай представляють найбільшу частину арбітражних витрат. Ними можна керувати, вибравши юрисконсульта з розумними ставками.[2] Однак, Реальність полягає в тому, що побудова сильної справи передбачає велику юридичну роботу, що перевищує справедливі слухання. Арбітражні адвокати відповідають за розробку загальної юридичної стратегії, проведення детальних фактичних та юридичних досліджень, Складання прохання та подання, Координація з експертами, обробка процедурних питань, Управління виробництвом документів, підготовка та обстеження свідків, та забезпечення дотримання відповідних правил та термінів у процесі провадження.
Важливо також зазначити, що навіть успішний результат не гарантує повне відновлення витрат. В той час як більшість арбітражних правил дозволяють відшкодовувати, що переважає сторона, Трибунали, як правило, мають широкий розсуд і можуть присуджувати лише частину понесених судових витрат.[3]
Питання ні. 4: Чи є достатньо доказів та документації для підтримки успішного результату в арбітражі?
Ініціація арбітражу вимагає більше, ніж тверда переконання, що сталася неправильно. Це залежить від здатності довести позов і стягувати шукані суми. Якщо ймовірність успіху низька, переслідування арбітражу, як правило, недоцільно.
Залучення захисників для підготовки юридичного меморандуму щодо достоїнства позовів часто є розсудливим кроком перед початком арбітражу. Такий аналіз може визначити слабкі місця та оцінити ймовірність успіху, Допомога, щоб уникнути дорогих проваджень з обмеженими перспективами. Це також дає змогу порадити ознайомитися з фактами та юридичними рамками суперечки, Даючи клієнту можливість оцінити компетентність юристів, чуйність, і загальна придатність.
Тому що арбітраж-це насамперед процес, орієнтований на документ, Результат часто залежить від якості, ясність, та повнота представлених документальних доказів, а також наскільки ефективно ці докази передаються в Трибунал.
Особливо це стосується спорів будівництва та інфраструктури, Де записує прогрес, Варіаційні замовлення, Інструкції на сайті, Проект -листування, і належні повідомлення за контрактом відіграють центральну роль. Без чіткого письмового запису проекту, Навіть дійсна претензія може зазнати невдачі, Іноді на суто процедурних підставах.
До початку арбітражного провадження, запитувати:
- Чи є достатньо документальних доказів, щоб продемонструвати, що сталося і, в ідеалі, визначити відповідальну сторону?
- Чи є підписані договори, поправки, рахунки -фактури, листування, Журнали проекту, або інші документи, доступні для підтримки претензій?
- Відповідність забезпечувалася всіма вимогами до контракту, наприклад, ті, що стосуються затримки претензій або перевищення витрат, особливо в будівельних суперечках, якими керують Контракти на основі FIDIC?
Важливо також визнати, що в багатьох галузях та юрисдикціях, Практика ведення записів може бути непослідовною, з ключовими документами, що розійшлися в різних командах чи системах. Як тільки виникає суперечка, Час, доступний для збору та організації необхідних доказів, часто обмежений. Цей виклик особливо виражений у будівельних суперечках, що включає фідічний набір контрактів, Там, де своєчасний доступ до доглянутого запису має вирішальне значення для побудови переконливого випадку.
Як пояснювалося вище, Положення про повідомлення про FIDIC вимагають, щоб підрядники повідомляли письмове повідомлення про вимоги, часто всередині 28 Дні усвідомлення події, що породжують претензію. Ці положення часто вважаються суворими умовами, які повинні бути виконані до того, як підрядник матиме право на компенсацію або продовження часу. Положення про повідомлення часто застосовуються до:
- Події затримки та зриву (наприклад, Непередбачені умови сайту);
- Варіації інструктували перорально або через неофіційні канали;
- Сила мажора та непередбачені обставини;
- Інструкції, що впливають на час або вартість.
Документування та видання повідомлень про час та збереження доказів цих повідомлень є важливими. Найкращі практики включають:
- Використання форматів, сумісних з договором, для повідомлень;
- Підтримка централізованого журналу кореспонденції проекту;
- Забезпечення повідомлень видно уповноваженими представниками та визнано.
Розважливі підрядники рекомендуються розробити стандартний шаблон для видачі повідомлень та навчити своїх проектних команд визнати тривожні події. В арбітражі, Трибунал уважно придивляться до того, чи виконуються договірні зобов'язання, і невиконання положень про повідомлення може означати не компенсацію, незалежно від достоїнств. Коли сумніваєтесь, Повідомлення завжди повинно бути видане, якщо є можливість майбутньої суперечки.
Доцільно розглянути це з самого початку та підтримувати, або, якщо потрібно, Встановіть адекватний документальний запис проекту, на який можна покластися, щоб обґрунтувати потенційні претензії.
Питання ні. 5: Є контрагентом розчинником, і є виконанням арбітражного рішення, ймовірно, буде успішним?
Для більшості підприємств, Кінцева мета - це не просто забезпечення сприятливої нагороди, але фактично відновлюючи нагороджені суми. Однак, Успішна нагорода не гарантує оплату. У багатьох випадках, Примусове виконання стає окремим викликом, особливо, коли програшна сторона відмовляється добровільно дотримуватися або має активи в юрисдикціях, де правозастосування юридично або практично складно.
Арбітражні нагороди не включають механізм автоматичного виконання. Якщо програшна сторона не відповідає добровільно, Нагорода повинна здійснюватися через суди в юрисдикції, де ця сторона має активи. Часто, Арбітражні нагороди застосовуються в декількох юрисдикціях, щоб збільшити шанси на стягнення.
Розуміння визнання, Виконання, та виконання арбітражних нагород
- визнання: Це означає, що суд офіційно визнав, що арбітражне рішення є дійсним і може бути застосовано, Запобігання протилежній стороні не витрачати ті самі питання в іншій юрисдикції.
- Виконання: Після визнання, Правопостачання тягне за собою забезпечення судового розпорядження, яке передбачає програшну сторону дотримуватися умов нагороди. Цей процес може охоплювати такі дії, як заморожування активів або заборони.
- Виконання: Це фактична реалізація наказу про виконання, наприклад, вилучення активів для задоволення нагороди.
Ці кроки можуть суттєво відрізнятися залежно від юрисдикцій виконання.
Роль Нью -Йоркської конвенції
The 1958 Нью-Йоркська конвенція про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень є наріжним каменем міжнародного арбітражу. Це сприяє визнанню та виконанню іноземних арбітражних нагород через свої (поточний) 173 Сторони, що договорили. На відміну від рішень національних судів, Арбітражні нагороди можуть здійснюватися майже в кожній країні світу. Відповідно до статті III, Суди зобов’язані визнати та виконувати нагороди, За умови конкретних винятків, викладених у статті V, як от, серед іншого:
- Недійсність арбітражної угоди.
- Відсутність належного повідомлення сторонам.
- Нагороди, що стосуються питань, що виходять за межі арбітражної угоди.
- Міркування публічної політики.
Практичні міркування щодо виконання арбітражних нагород
Тому, Важливо провести ретельну оцінку наступних факторів перед початком арбітражу:
- Платоспроможність контрагента: Дослідіть, чи є протилежна сторона достатньо активів для задоволення нагороди. Якщо протилежна партія неплатоспроможна або стратегічно переміщена активи, Правоохоронна діяльність може бути марним. Хоча це може бути дорогим, Залучення фірми з відстеження активів до початку арбітражу може допомогти визначити, чи є реалістична перспектива відновлення. Якщо є ризик, що активи можуть бути переміщені, замовлення на збереження активів, тимчасові заходи, або слід враховувати консерваторії.
- Розташування активів: Визначте, де розташовані активи контрагента. Змурі виконання, як правило, здійснюється в юрисдикціях, де є активи; Місцеві закони цієї юрисдикції регулюватимуть цей процес.
- Обмеження за часом: Пам’ятайте про статутні періоди обмеження для виконання, які залежать від країни.
- Суверенний імунітет: При роботі з державою або державною організацією, вчення про Суверенний імунітет може захистити їх від примусового виконання. Тим не менш, Багато юрисдикцій мають винятки з цих захисту, особливо стосовно комерційної діяльності.
- Винятки з публічної політики: Суди можуть відмовитися від виконання нагороди, якщо вона порушує публічну політику щодо виконання юрисдикції. Хоча це обмежений виняток, Це може поставити значні виклики в конкретних юрисдикціях.
Проблеми з примусового виконання особливо важливі для транскордонних суперечок, Ринки, що розвиваються, Економіка, що розвивається, або суперечки, пов’язані з державними організаціями. Таким чином, в той час як арбітраж пропонує спрощений механізм вирішення суперечок, Придатність нагороди залежить від стратегічного планування.
Питання ні. 6: Чи є правильна юридична команда, і стратегія була забезпечена для просування вперед з арбітражем?
Арбітраж - це не просто альтернатива державним судам - це власний світ, з власними правилами, очікування, і тактика. Це також означає, що для цього потрібен інший набір навичок, ніж традиційні судові процеси.
Стратегія, прийнята з самого початку суперечки. Рішення, прийняті до початку арбітражу, наприклад, як обрамляти претензії, Які правила застосовувати, чи слід шукати тимчасових заходів, і як вибрати відповідний арбітр, може формувати хід провадження та істотно вплинути на перспективи успіху.
З цієї причини, Важливо залучати юрисконсульта з конкретною досвідом міжнародного арбітражу, Замість того, щоб покладатися виключно на загальні судові процеси. Досвідчена арбітражна команда оснащена не лише для керівництва сторонами через весь арбітражний процес, але також надати стратегічні поради на етапі до арбітра, Забезпечення належного оцінювання та розміщення справи питання до початку провадження.
Додатковий розгляд: Це відповідний час для ініціювання арбітражу?
Навіть при ретельній підготовці, включаючи вагомі докази та досвідчений юрисконсульт, Важливо врахувати, чи доцільні терміни для ініціювання арбітражу. Терміни можуть слугувати стратегічною перевагою або, Якщо неправильно оцінено, призвести до дорогих наслідків.
Деякі ключові питання, які слід задати, включають:
- Чи було враховано застосовний статут обмежень? Більшість юрисдикцій мають часові обмеження для подання претензій. Відсутній термін, Навіть на кілька днів, може зробити справу неприпустимим.
- Чи тривають дискусії про врегулювання? Якщо є реалістичний шанс вирішити суперечку по -доброму, Поінія арбітражу передчасно може посилити напругу та припинити переговори.
- Чи є більш широкі фактори, особливо у випадках, пов’язаних з державами та державними організаціями? Наприклад, Чи є майбутні вибори чи політичні зміни, які можуть вплинути на примусові або регуляторні умови? Чи будь -які очікувані зміни в законах чи ринкових умовах, які можуть зробити примусове виконання простішим або більш фінансово вигідним у майбутньому?
У деяких випадках, Найбільш розсудливий юридичний спосіб дії - це відкласти ініціювання провадження, за умови, що така затримка не загрожує жодних законних прав. Добре розглянута стратегічна затримка може створити можливості для більш сприятливих результатів, але це слід переслідувати лише з чітким розумінням пов'язаних ризиків та наслідків.
Висновок: Застосувати стратегічний підхід перед початком арбітражу
Арбітраж може бути ефективним та потужним способом вирішення ділових суперечок - але лише якщо звернутися з належною підготовкою та стратегією. Він пропонує конфіденційність, гнучкість, та придатність через кордони, але це також може зайняти багато часу і дорого, Особливо, коли справа є складною, Юридичний захисник не має необхідної майстерності чи знань, або стратегія погано спланована.
Перед тим, як продовжувати з арбітражем, Доцільно зробити крок назад і провести ретельну оцінку того, чи є арбітраж відповідним форумом для суперечки. Це включає забезпечення достатньої кількості доказів, Розуміння потенційних витрат, пов'язаних, та оцінка ймовірності успішного виконання будь -якої можливої нагороди. Кінцева мета - це не просто ініціювати провадження, але для ефективного вирішення суперечки, ефективно, і таким чином, що дозволяє стягнути заявлені суми.
[1] Деякі арбітражні установи коштують калькуляторів на своїх веб -сайтах. Подивитися, наприклад, https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; Дивись також SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] За законом Aceris, Ми прагнемо надати арбітражне представництво вищого рівня, прагнути виграти кожен випадок для наших клієнтів, зберігаючи розумні, прозорий, і передбачувані збори. Доступний калькулятор витрат тут Обчислює обмежену юридичну плату, яка пропонує Aceris Law для комерційних, будівництво, та арбітражні арбітражі інвесторів в обмін на скромну плату за успіх або компонент підняття.
[3] Подивитися Дозволеність арбітрів на присвоєння витрат: Чи є якісь обмеження?