Чи пред'явити будівельний позов до арбітражу, залежить від ряду факторів, які слід врахувати. Якщо ці питання чесно розглядаються на початку будівельного спору, який має бути вирішений арбітражем, вони повинні призвести до обгрунтованого висновку щодо того, чи справді вимоги щодо будівництва повинні бути подані в арбітраж. Аналогічні запитання повинні задавати і респонденти у випадку виникнення будівельного спору.
Питання, які слід розглянути, включають (1) питання щодо характеру позову, що підлягає розгляду в арбітражному порядку, (2) питання щодо респондента, (3) питання щодо правової підстави позову, (4) питання щодо фактів, що лежать в основі арбітражного позову, (5) питання, що стосуються свідків арбітражу, (6) питання щодо експертів з арбітражу, (7) питання щодо термінів позову в арбітражному порядку, (8) питання щодо впливу пред'явлення позову в арбітраж, (9) питання щодо потенційного зустрічного вимоги респондента, (10) питання щодо вартості будівництва арбітражу, (11) питання щодо переговорів до та під час арбітражу, (12) питання щодо врегулювання будівельного арбітражу та (13) питання щодо виконання арбітражного рішення.
Ці питання формулюються з точки зору питань, які повинні розглянути позивач.
1. Питання щодо характеру позову, що пред'являється до арбітражу
Яка природа позовної події - чи пред'являється позов про оплату за виконану роботу, для варіацій, за відшкодування збитків за порушення договору або за продовження часу та витрати на продовження?
Чи несе подія вимоги в межах ризиків, яку несе інша сторона згідно з чинним договором?
Яка ймовірна сума збитків чи збитків, які можна стягнути? Наскільки насправді можна стягнути заявлену суму? Чи реально респонденти здатні це заплатити?
Щодо перспектив позову, що таке (1) песимістичний, (2) оптимістичний і (3) ймовірні результати?
Які наслідки, якщо претензії не пред'являються?
Хто такі особи, на які буде поширюватися позов та, якщо так, як?
Чи можуть потенційні негативні наслідки пред'явлення позову пом'якшити іншими заходами?
Чи обґрунтовує сума позову зусилля та витрати на пред'явлення позову?
Чи більша вартість арбітражу, ніж заявлена сума? Якщо так, тоді може бути безглуздо проводити арбітраж, якщо позов не є принциповим.
2. Питання стосовно відповідача в арбітражі
Хто є стороною чи сторонами, які мають бути названі респондентами у претензії?
Які вразливості респондентів?
Чи, ймовірно, погодиться вирішити претензію один чи кілька опитаних?
Чи матимуть респонденти ресурси та мотивацію нести витрати, пов’язані з опором на претензію?
Якщо респондентам бракує фінансових ресурсів, якщо інший суб'єкт господарювання буде учасником провадження?
3. Питання щодо правових основ вимоги, яку пред'являє арбітраж
На якій правовій підставі претензія буде подана?
Якщо позов заснований на договорі між сторонами, на який конкретний пункт спирається позов? Якщо позов заснований на договорі між сторонами, чи є в договорі інші положення, які можуть змінити або підірвати конкретний пункт, на який покладаються?
Якщо позов ґрунтується на розумінні терміну, які умови, коли органи влади раніше визнали такий маючи на увазі термін відповідно до чинного законодавства? Чи задовольняються ці умови стосовно конкретної події претензії?
Якщо позов заснований на законному праві, чи будуть виконані умови для здійснення цього статутного права?
Чи була якась дія чи поведінка позивача, або агент, що може підірвати обґрунтованість вимоги?
Позовна давність позовної давності? Якщо так, чи зробили респонденти будь-які кроки, наприклад визнання боргу, це діяло б для того, щоб не покладатися на захист про те, що вимога погашена?
Чи включає договір положення про повідомлення про претензію? Які ці вимоги і чи їх дотримувались?? Ці вимоги щодо повідомлення можуть діяти як умови, що передують стягненню сум, що вимагаються? Якщо є аспекти, які не були дотримані, чи є ці невдачі фатальними для претензії?
4. Запитання щодо фактів, що лежать в основі арбітражної вимоги
Назвіть факти, що стосуються події позову? Наскільки точно зафіксовані факти за допомогою документальних підтверджень?
Які факти мають вирішальне значення для виграшу претензії? Чи можна їх переконливо довести і, якщо так, як переконливо?
Яку форму доказування фактів слід використовувати? Які зусилля та витрати пов'язані з отриманням цього доказу фактів?
Чи є факти, які, ймовірно, визнає інша сторона? Який вплив це матиме на силу претензії?
Чи є визнання фактів, які повинні бути забезпечені іншою стороною до початку арбітражу? Якщо так, як це можна зробити?
Які факти можна встановити на основі сучасних записів? Наскільки достовірними є сучасні записи?
Чи визнає арбітражний суд усі зібрані докази? Чи можуть бути допущені докази відповідно до діючих правил арбітражу?
Які факти можна встановити лише з документів, які, ймовірно, перебувають у володінні протилежної сторони? Яка ймовірність того, що такі документи можуть отримати доступ при виробництві документів? Які заперечення очікується викликати респондентом стосовно виготовлення цих документів?
Які докази відповідатимуть респонденту, щоб протистояти позову або висувати його зустрічний позов, і респондент ним володіє? Які час та витрати потребуватиме респондент для збору цих доказів?
Як якість доказів респондента порівнюється з якістю доказів, що підтверджують претензію заявника?
5. Питання щодо свідків арбітражу
Які факти можна встановити лише за допомогою свідчень свідків? Як свідчення свідків, як правило, менш вірогідні, ніж документальні, наскільки важливим є цей доказ?
Хто може служити свідком? Скільки свідків, ймовірно, будуть наявними під час арбітражного засідання?
Наскільки достовірні свідки стосовно фактів, за якими вони будуть давати показання? Чи будуть вони сприйматися як зацікавлені в собі?
Наскільки добре будуть виступати вибрані особи як свідки?
Які витрати пов'язані з організацією їх участі в арбітражному засіданні (перевезення, проживання)?
Якщо свідок не проживає на місці проведення арбітражного слухання, чи зможе цей свідок отримати візу? Якщо ні, чи є ще одна людина, яка може бути більш доречною?
Хто інша сторона, ймовірно, зателефонує в якості своїх свідків? Чи будуть їхні свідки достовірними?
Як порівнюється достовірність свідків обох сторін?
6. Питання щодо експертів арбітражу
Які питання є високотехнічними та повинні бути встановлені за допомогою експертних доказів?
Які повноваження та досвід необхідні, щоб ці експерти були надійними?
Чи знадобиться експерту додаткове розслідування або дослідження, щоб скласти свій експертний звіт? Скільки часу знадобиться для цього?
Хто є найкращими кандидатами, які можуть виконувати функції експерта? Чи буде конфлікт інтересів з їх появою як експертів?
Які ймовірні витрати пов'язані із забезпеченням показань експертів? Чи будуть відшкодовані ці витрати, якщо претензія буде успішною?
Яке доказове значення свідчень кожного експерта?
Який вплив матимуть експертні докази на справу іншої сторони?
Хто, ймовірно, з'явиться експертами для респондентів?
Як порівняється довіра експертів обох сторін?
7. Розгляд строку вимоги в арбітражі
Чи вплине подання претензії на виконання робіт, чи закінчився проект?
Коли слід подавати позов до арбітражу? Якщо цьому передують зусилля на неофіційних консультаціях та переговорах або посередництві?
Чи потрібні інші механізми вирішення суперечок до арбітражу, наприклад, рішення, за договором? Якщо рішення необхідно,, чи вплине результат рішення на перспективи того ж позову в арбітражі? Чи можна уникнути судового рішення?
Як термін позову стосується строку позовної давності?
Чи вплине термін подання позову, який має бути зібраний?
Який зараз стан фінансів респондента? Чи поліпшаться фінанси респондента з часом, або респондент ризикує стати неплатоспроможним найближчим часом?
Який вплив матимуть терміни подання заявки на попередні вимоги та майбутні претензії?
Чи є якась перевага в очікуванні подання претензії пізніше?
8. Розгляд впливу позову арбітражу на інші справи
Чи буде подання заяви впливати на перспективи подальшої роботи з респондентом? Яка ймовірність майбутньої роботи?
Чи ймовірно, що представники респондента відреагують на вимогу, відмовившись від співпраці чи зайнявши менш прихильне ставлення? Позовна заява, поки проект триває, призведе до того, що архітектор або інженер не зможуть отримати сертифікат про завершення? Чи призведе це до утримання утримуючого фонду?
Чи призведе подання вимоги, щоб інша сторона вимагала облігацій на виконання? Чи можна зменшити цей ризик?
Подання претензії, ймовірно, припинить переговори? Чи є реальна можливість вирішити спір шляхом переговорів?
Чи матиме вимога вплив на субпідрядників, постачальники та інші треті сторони? Чи призведе позов до третіх осіб, щоб порушити власні вимоги проти позивача? Чи призведе це до того, що вони також будуть ініціювати позови до відповідача?
Чи буде позов в арбітражі конфіденційним? Якщо ні, Новини щодо претензії зменшують перспективи іншої роботи?
Чи вплине вимога на робочі відносини між заявником та іншими особами, які працюють над іншими проектами, здійсненими позивачем?
Які наслідки можуть бути відхиленими? Чи є заходи, які можна вжити для мінімізації цього впливу?
9. Запитання щодо потенційних зустрічних вимог відповідача
Яка ймовірність того, що пред'явлення позову арбітражним шляхом спонукає іншу сторону ініціювати зустрічні вимоги? Якщо зустрічний позов буде розпочато, що є правовою основою цього зустрічного позову?
Які перспективи успіху зустрічних вимог? Які факти чи правові норми будуть вирішальними для успіху зустрічних вимог?
Які можливі засоби захисту, які можуть бути порушені проти зустрічного позову?
Якщо зустрічний позов буде успішним, - сума, присуджена за зустрічним позовом, імовірно, перевищить суму, призначену у претензії?
Чи буде скасовано зустрічний позов, якщо вимога буде врешті-решт відкликана?
10. Розгляд вартості будівельного арбітражу
Скільки часу і сил буде потрібно для того, щоб подати позов до стадії, коли вона готова до арбітражу?
Яка вартість збору всіх доказів, аналіз суті справи та формулювання позову?
Скільки часу на управління вимагатиме арбітраж? Хто буде задіяний і забезпечить підтримку арбітражу?
Чи можуть бути звільнені необхідні особи для підтримки арбітражу? Як довго вони можуть бути звільнені? Чи може бути призначено когось іншого для виконання обов'язків особи, яка буде підтримувати арбітраж?
Якою може бути вартість арбітражу, якщо він буде успішним? Оскільки судові збори, як правило, є найбільшим елементом витрат будь-якого будівельного арбітражу, які плати пропонують адвокати та чи є однаково кваліфіковані юристи, які могли б поводитися з способом більш економічно?
11. Питання стосовно переговорів до та під час арбітражу
Наскільки інша сторона готова домовитися? Чи є якісь причини, через які інша сторона може віддавати перевагу врегулюванню шляхом переговорів?
Чи є причини, щоб не домовлятися? Чи є якісь ризики, пов'язані з переговорами?
Чого інша сторона може домагатися в переговорах? Чи прийнятна позиція іншої сторони?
Чи існують гарантії для того, щоб інша сторона не робила спроб рибальської експедиції, використовуючи привід переговорів для виявлення основної стратегії претензій, отримати документацію або перевірити рішучість позивача?
Чи буде ініціювання переговорів помилковим тлумаченням, оскільки це говорить про те, що позивач має слабкий випадок?
Які якості та досвід потрібні людині, яка веде переговорні зусилля? Які особисті інтереси він би мав у вирішенні питання або підриві переговорів?
Хто є кращою особою від заявника, яка керує цим зусиллям? Якщо адвокату довірятимуть переговори, чи повинен сам позивач вести переговори?
Який вірогідний переговорний підхід призначеного представника від іншої сторони? Яку позицію він може зайняти?
Яка сфера повноважень переговорника для респондента? Чи він уповноважений вчиняти відповідача на врегулювання чи потрібні додаткові схвалення?
Як слід ознайомити групу переговорів та ким? Які ресурси вони потребуватимуть?
Чи потрібні зовнішні консультанти для навчання переговорної групи?
Який спектр пропозицій, поданих під час переговорів, слід серйозно розглянути, маючи на увазі витрати та наслідки арбітражу.
Який проміжок часу слід дозволити, щоб спробувати врегулювати питання шляхом переговорів?
Які наслідки, якщо переговори провалюються?
Чи буде продовження переговорів підірвати позов? Зокрема, переговори затягнуть винесення остаточного арбітражного рішення? Якщо так, чи зменшиться здатність респондента платити винагороду з часом?
Крім призначеного представника, чи є ще хтось, хто може впливати на респондента прийняти результат переговорів? Потрібно зробити окремий підхід до нього?
Де слід вести переговори? Який вплив вибору місця на атмосферу переговорів?
Як має бути структурований порядок денний переговорів?
Чи повинні переговори проводитись на основі "без шкоди"?
Чи корисно мати офіційного посередника для структуризації процесу?
Якщо проблеми будуть вирішені з точки зору глобальної пропозиції, або корисніше переглядати кожне питання окремо?
Якою має бути відправна точка переговорів? Чи слід починати із загальних принципів, чи слід починати з менш спірних питань?
Чи слід обговорювати питання відповідальності окремо від квантового? Це призведе до зменшення розбіжностей?
Чи можна уникнути звинувачення у відповідальності для полегшення врегулювання?
Якщо факти та положення можуть бути дозволені, щоб вони могли записуватись?
За яких обставин позивач повинен зробити "першу пропозицію"?
Як слід запропонувати "першу пропозицію", щоб заохотити іншу сторону до укладення переговорів?
Які переваги чи ризики матиме пропозиція?
Як слід оцінювати зустрічні пропозиції, подані іншою стороною? Хто повинен брати участь в їх оцінці?
Як слід формулювати відповіді на зустрічні пропозиції?
Коли переговорна команда повинна припинити переговори і піти без угод?
12. Питання щодо врегулювання будівельного арбітражу
Хто має право затверджувати умови врегулювання, якщо переговорні групи погоджуються з умовами врегулювання?
Як слід складати мирову угоду? Якщо це слід зробити в той самий день, коли завершиться переговорний процес?
Хто повинен скласти проект мирової угоди, позивач або відповідач?
13. Запитання щодо забезпечення виконання арбітражного рішення
У разі добровільного дотримання, на які активи респондента може бути націлена?
Який захисник за місцем активів відповідача повинен використовуватися для виконання арбітражного рішення?
Якщо примусове виконання неможливо, оскільки відповідач розтратив свої активи, чи можуть бути порушені вторинні позови проти акціонерів або директорів відповідача за місцем примусового виконання?
* * * * *
Якщо ці питання чесно розглядаються, на початку арбітражу, тоді велика ймовірність виникнення лише поважних претензій, що слід зробити, робиться.