Арбітр є, мабуть, найважливішою частиною будь-якого міжнародного арбітражу. Справді, було сказано, що якість арбітражу "не може піднятися вище якості арбітра."[1] Хороший арбітр розгляне вашу суперечку суворо та згідно, отримання чесного та передбачуваного результату відповідно до закону та обґрунтованих очікувань бізнесменів. Однак, погано обраний арбітр ризикує затягнути весь процес. Багато клієнтів беруть участь в арбітражних розглядах, тому, запитують себе: як вибрати правильного арбітра?
Вибір арбітра складається з трьох загальних кроків. Спочатку, ви повинні переглянути арбітражну угоду, щоб визначити, якого протоколу призначення вам потрібно дотримуватися. Друге, вам слід підготувати список придатних потенційних арбітрів. Нарешті, вам потрібно скоротити цей список, бути старанним, і зробити остаточний вибір.
1. ПЕРЕГЛЯНУТИ АРБІТРАЖНУ УГОДУ
Поперше, обов'язково перевірити арбітражну угоду на наявність будь-яких специфічних вимог або посилань на арбітражні установи. На відміну від судів, які по суті є постійними та отримують своє існування від законів держави, арбітражні суди є тимчасовими і повноваження їх виникають лише за згодою сторін. Як такий, вони повинні бути відновлені для кожного спору на основі положень відповідної арбітражної угоди.
Переважна більшість юрисдикцій не приведе до виконання рішень, якщо арбітр(с) був/були обрані через неправильний процес. Стаття V 1(г) Нью-Йоркської конвенції, провідний міжнародний договір про виконання арбітражних рішень, наказує, що у виконанні може бути відмовлено, якщо «склад арбітражного органу […] не відповідало домовленості сторін […]."
Якщо договір не містить конкретного протоколу про призначення арбітрів, тоді це має бути зроблено відповідно до обраних правил арбітражу. Помітно, арбітражні угоди дуже відрізняються за тим, що вони передбачають. Загальний спосіб призначення арбітрів полягає в тому, щоб дозволити кожній стороні вибрати арбітра на свій вибір, а потім, щоб ці арбітри домовилися про призначення третього. Спори за стандартними правилами Міжнародного центру з вирішення інвестиційних спорів (ICSID), наприклад, дотримуватися цього формату (Стаття 37). Деякі угоди можуть навіть повністю делегувати процес вибору арбітрів. Незалежно, важливо ознайомитися з вимогами вашої арбітражної угоди, якщо ви хочете вибрати правильного арбітра.
2. ПІДГОТУЙТЕ СПИСОК ПІДХОДНИХ ПОТЕНЦІЙНИХ АРБІТРІВ
Після того, як ви ознайомитеся з положеннями вашої арбітражної угоди, важливо підготувати список потенційних арбітрів на основі ряду зазвичай легко ідентифікованих факторів. Згодом цей список буде значно скорочено, і ви зрештою оберете арбітра з нього.
Мабуть, найбільш очевидною характеристикою хорошого арбітра є те, що він вільно розмовляє мовою арбітражного розгляду.. Бонусом є знання робочої мови основного контракту та ділових відносин. Ви також можете взяти до уваги їхнє знання предмета спору. Арбітр-експерт може бути корисним, якщо ваша справа покладається на складні технічні знання, хоча свідки-експерти завжди можуть бути викликані незалежно від цього.
Багато арбітрів мають значну публічну присутність – вони можуть бути авторами публікацій або викладачами. Окремі арбітражні установи, такі як ICSID і Гонконгський міжнародний арбітражний центр (HKIAC) також публікувати списки арбітрів. Деякі заклади навіть готують для вас список. Орган регулювання фінансової індустрії (FINRA) Сполучених Штатів, наприклад, забезпечує a список арбітрів щоб сторони ранжували в порядку переваги.
Особливо важливо перевіряти наявність будь-яких можливих конфліктів інтересів. В арбітражах між інвесторами та державою, наприклад, ви можете розглянути національність будь-якого майбутнього арбітра.
3. СКОРОТІТЬ СПИСОК І ЗРОБІТЬ ВИБІР
Нарешті, Ви хочете ретельно переглянути свій список і знайти щось, що може зробити арбітра непридатним. Більшість арбітрів будуть відкриті для співбесід до їх призначення, хоча не варто з ними обговорювати особливості справи. Пам’ятайте – арбітри не є вашими радниками. Вони повинні залишатися нейтральними протягом усього процесу; інакше, нагороду ризикують скасувати через процедурні порушення.
Існують деякі сторонні інструменти, які допомагають сторонам вибрати своїх арбітрів. Наприклад, Інтелект арбітра по суті є розширеною формою TrustPilot для арбітрів, з доступом до конфіденційної інформації, такої як неопубліковані рішення. Можна знайти інші інструменти для вибору арбітрів тут.
Деякі установи можуть навіть не дозволити вам обрати арбітра. Лондонський суд міжнародного арбітражу (ЛСМА) є яскравим прикладом цього. Під Стаття 7 Правил ДМСУ, сторони можуть призначити лише арбітра. Саме LCIA робить остаточний вибір.
Додатково, на цьому етапі можна делегувати рішення арбітру, якщо ви та протилежна сторона не можете разом прийти до рішення. Розділ 18 Закону про арбітраж 1996, який застосовується в Англії, Уельс, і Північна Ірландія, дозволяє сторонам звертатися до суду з проханням призначити для них арбітра. Розділ 17 дозволяє суду призначити арбітра у випадку, якщо інша сторона відмовляється виконувати арбітражний процес.
Незалежно, виконання цих трьох кроків гарантує, що ви максимізуєте свої шанси вибрати правильного арбітра.
[1] З Мехрена, "Заключні зауваження", в ICC (ред), Статус арбітра, 129, як цитується в Julian DM Lew, Лукас А Містеліс, Штефан М. Крелл, Порівняльний міжнародний комерційний арбітраж (Міжнародне право Клювера 2003) 223.