Міжнародний арбітраж у Кувейті

Міжнародний арбітраж у Кувейті все ще розвивається. Кувейт не має самостійного всебічного процесуального арбітражного закону, заснованого на Типовий закон UNCITRAL, ані адекватних англомовних арбітражних процедур. Натомість, положення про арбітраж поширюються навколо різних законів – Ісламське право, міжнародне право та інституційні норми. Арбітраж у Кувейті в першу чергу регулюється ГПК, Закон №. 38 з 1980 (Глава 12, Статті 173 до 188) ("Процедурне право") та судовий арбітраж у праві цивільної та господарської справи, Закон №. 11 з 1995 із змінами, внесеними згідно із Законом No. 12 з 2013 (“ДжЗакон про третейський арбітраж"). Жоден закон не базується на Типовий закон UNCITRAL, проте, і обидва не роблять чіткого розмежування між міжнародним та внутрішнім арбітражем.

Тому законодавча база, пов'язана з арбітражем у Кувейті, потребує реформування. Це дещо дивно, враховуючи загальну тенденцію, якої дотримуються інші держави регіону Перської затоки, які прийняли проарбітражну політику і постійно працюють над модернізацією своїх арбітражних законів та створенням нових арбітражних центрів (подивитися Міжнародний будівельний арбітраж на Близькому Сході). Це також дивно у світлі значної галузі будівництва та інфраструктури Кувейту, особливо враховуючи “Кувейтське бачення 2035", програма, оголошена урядом Кувейту з баченням перетворення Кувейту у фінансовий та торговий центр, на регіональному та міжнародному рівнях, і стає більш привабливим для іноземних інвесторів. У міру прискорення розвитку Кувейту та розвитку будівельного ринку продовжує зростати, серед практиків та коментаторів існує загальний консенсус щодо того, що уряд Кувейту повинен вживати активних заходів для сприяння ефективним механізмам врегулювання суперечок з метою підвищення довіри іноземних інвесторів до Кувейту.

Немає чіткого розмежування між міжнародним та внутрішнім арбітражем

Стаття 182(4) процесуального закону просто передбачає, що "Рішення арбітра виноситься в Кувейті, в іншому випадку встановлені правила, що застосовуються до арбітрів’ з цього приводу застосовуються премії в іноземній країні."

На жаль,, Здається, в кувейтському законодавстві чітко не розмежовано внутрішній та міжнародний арбітраж, neither under the Procedures Law nor under the Judicial Arbitration Act. Вважається, проте, що будь-який арбітраж, що проводиться за межами Кувейту, є “іноземні“, навіть якщо чинним законодавством є кувейтське законодавство, а суперечка ведеться між кувейтськими сторонами. Це “іноземні” Таким чином, арбітраж регулюється положеннями, що стосуються виконання іноземних судових рішень, як пояснено нижче.

Арбітражні угоди та арбітражність спорів у Кувейті

Стаття 173(1) і (2) процесуального закону передбачає, що сторони можуть подати свій спір на арбітраж, за умови, що договірні сторони погоджуються зробити це письмово:

«Угода може бути укладена про арбітраж у конкретному спорі та про арбітраж у всіх суперечках, що виникають внаслідок виконання певного контракту.

Арбітраж може бути не встановлений, заощаджуйте в письмовій формі ».

Отже, Процедурний закон розрізняє “арбітражні положення"Та"угоди про подання арбітражу", визнання дійсності арбітражних статей, що охоплюють майбутні суперечки, та надання таким пунктам такого ж ефекту, як і угоди про арбітражне подання.[1] У випадку, якщо сторони не передбачать у своєму договорі вибір свого вибору будь-якої іншої арбітражної системи, Закон про судовий арбітраж застосовується за замовчуванням, і сторони підлягають юрисдикції Арбітражної колегії Апеляційного суду, як пояснено нижче.

Стаття 173(3) процесуального закону далі обумовлює:

“Арбітраж не може бути розглянутий у тих справах, де не може бути досягнуто компромісне примирення. Арбітраж вважається дійсним лише тоді, коли його виніс компетентна особа, яка має право розпоряджатися спірним правом.”

Коментатори зазначають, що це положення слід тлумачити з урахуванням загального правила, встановленого Цивільним кодексом Кувейту, що “[я]f предмет зобов'язання суперечить закону, державна політика або хороша мораль, договір вважається недійсним."[2] Коментатори також зазначають, що це положення доповнено іншим положенням ст 172 Цивільного кодексу, зазначаючи, що “[я]Неможливо піти на компроміс у будь-якому питанні, що стосується державної політики, але можна піти на компроміс із виданими на них вотчинними правами".[3] Існує також загальний консенсус щодо того, що певні комерційні питання не підлягають арбітражу згідно із законом Кувейту, які включають, насамперед, (1) суперечки про банкрутство; (2) суперечки щодо товарних знаків; і (3) питання комерційного представництва.

В останні роки, існували певні сумніви щодо арбітражності суперечок, що виникають внаслідок угод про розподіл згідно із законом Кувейту. Наразі їх вирішено знаковим рішенням Касаційного суду Кувейту, в якому Суд підтримав арбітражне застереження в угоді про розподіл як дійсне, виключаючи юрисдикцію кувейтських судів (подивитися Касаційний суд Кувейту підтримує арбітражне застереження в угоді про розподіл).

Арбітражні трибунали в Кувейті

Стаття 174(1) процесуального закону передбачає, що арбітр не може бути неповнолітнім, “під вкладенням” або “позбавлений своїх цивільних прав з причини будь-якого кримінального покарання” або визнаний банкрутом. Процедурний закон не визначає жодної кількості арбітрів, але передбачає, що їх кількість у всіх випадках має бути непарною (Стаття 174(2) Процедурне право). Стаття 174(2) також передбачає, що арбітр повинен бути зазначений або в арбітражній угоді, або пізніше, в окремому договорі. Якщо сторона не може призначити таке призначення або коли обидві сторони не домовляються про призначення судді, вітчизняні кувейтські суди мають повноваження призначати арбітрів, якщо жодна зі сторін не може призначити таке призначення (Стаття 175, Процедурне право).

За законом Кувейту, арбітр повинен прийняти своє призначення в письмовій формі, після чого він або вона не може подати у відставку без поважних причин або може нести відповідальність перед сторонами за збитки (Стаття 178, Процедурне право), що може змусити певних практикуючих двічі добре подумати, перш ніж погодитись бути арбітром із місцем проживання в Кувейті.

Підстави для оскарження арбітра такі самі, як і підстави для відводу судді згідно із законом Кувейту. Сторона, яка бажає оскаржити арбітра, повинна подати відповідну заяву до суду, який має оригінальну юрисдикцію у спорі, протягом п’яти днів з моменту повідомлення про призначення або отримання знань про причини оскарження, якщо вони стали відомі лише після призначення (Стаття 178, Процедурні закони).

Арбітражне рішення у Кувейті

У Кувейті, відповідно до Процесуального закону та усталеної судової практики, арбітражне рішення ухвалюється в письмовій формі і повинно містити наступне:[4]

• Копія арбітражної угоди (Стаття 183 процесуального закону);
• Короткий зміст тверджень сторін та підтверджуючих документів;
• Причини нагородження;
• Дата нагородження;
• Місце нагородження;
• Підпис всіх або більшості арбітрів (якщо один арбітр відмовляється підписати, премія, тим не менше, вважається дійсною, якщо така відмова згадується у премії).

Відповідно до ст 183(2) процесуального закону, арбітражне рішення ухвалюється арабською мовою, якщо Сторони не домовились про інше, у цьому випадку під час здачі на зберігання додається офіційний переклад.

Закон про судовий арбітраж

Закон про судовий арбітраж Росії 1995 (із змінами, внесеними до 2013 згідно із Законом No. 12) є ще одним документом, що регулює арбітраж у Кувейті. Закон про судовий арбітраж замінив ст 177 процесуального закону, яка передбачала конституцію міністерства юстиції Кувейту однієї або декількох арбітражних комісій під головуванням судді та двох купців, призначених членами. Закон про судовий арбітраж має кілька відмінних характеристик. Спочатку, він передбачаєзмішані”Арбітраж, оскільки Арбітражна колегія складається із суддів, призначених державою, та арбітрів, призначених сторонами. Друге, він передбачає обов'язкову юрисдикцію у спорах, укладених після виконання Закону про судовий арбітраж, які включають положення щодо врегулювання можливих суперечок шляхом арбітражу, але не вказує арбітражний орган, якому слід подавати такі суперечки. Іншою категорією суперечок, щодо яких Арбітражна колегія має обов'язкову юрисдикцію, є спори, що виникають між державними структурами (напр. Міністерства, публічні корпорації та компанії, капітал яких повністю належить державі) або між усіма такими установами.

Отже, Закон про судовий арбітраж передбачає спеціалізовану юрисдикцію для врегулювання суперечок між особами та кувейтськими урядовими адміністраціями або міністерствами. Це пояснюється необхідністю зменшити навантаження на кувейтську судову систему, оскільки ці суперечки, як правило, стосуються питання державних коштів. Арбітражна комісія розглядає лише справи, вартість яких не перевищує п'ятсот тисяч кувейтських динарів (KD 500,000), включаючи фінансові конфлікти, що виникають внаслідок адміністративних контрактів. Ці типи арбітражних проваджень повністю ведуться на арабській мові і обмежуються питаннями кувейтського законодавства.

Закон про судовий арбітраж дорікали за те, що він був розроблений з урахуванням суто внутрішнього арбітражу, оскільки він містить ряд положень, які не є арбітражними, і він продовжує ігнорувати звичайну різницю між внутрішнім та міжнародним арбітражем.

Арбітражні установи в Кувейті

Кувейт не має провідного інституційного арбітражного органу, який би задовольняв потреби іноземних сторін та проводив процедури ефективно та прозоро або англійською мовою. Кувейтська торгово-промислова палата ("KCCI") доклав певних зусиль для сприяння арбітражу, наприклад, шляхом встановлення Кувейтський комерційний арбітражний центр ("KCAC") в 1999, з метою підтримки арбітражу для вирішення комерційних спорів шляхом надання гнучкої та ефективної арбітражної процедури. Відтоді, KCCI відіграв активну роль у просуванні та підвищенні обізнаності про арбітраж у Кувейті. Правила KCAC передбачають, що Правила арбітражу UNCITRAL застосовуватиметься за відсутності положень, що стосуються конкретного питання в Правилах KCAC чи Процедурному законі (Стаття 7 Правил KCAC). На жаль,, з обмеженими ресурсами для англійських партій та незначною підтримкою, зазначається, що KCAC не дотримується міжнародних стандартів та не задовольняє потреби іноземних сторін.

Визнання та виконання іноземних арбітражних рішень у Кувейті

На світлій стороні, Кувейт був учасником Нью-Йоркської конвенції про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень ("Нью-Йоркська конвенція") з тих пір 1978. Кувейт висловив стандартне застереження, що застосовуватиме Нью-Йоркську конвенцію до визнання та виконання рішень, винесених лише на території іншої Договірної Держави.[5] Якщо вимога щодо взаємності виконується, іноземні арбітражні рішення зазвичай виконуються в Кувейті, якщо виконуються наступні умови:[6]

• закордонне рішення присуджується у справі, яка може бути предметом арбітражу та підлягає виконанню в країні, де вона була присуджена;
• іноземна премія присуджується компетентним суддею відповідно до законодавства країни, в якій вона була присуджена;
• сторони негайно викликаються в суд і повинні бути представлені в суді;
• премія присуджується предмету, який не суперечить законодавству країни, в якій вона була присуджена;
• рішення не повинно суперечити рішенням, які вже були винесені в кувейтських судах, або порушувати кувейтську мораль або державну політику.

Відповідне національне законодавство щодо визнання та виконання іноземних арбітражних рішень є, знову, Процедурний закон, Стаття 199, який передбачає, що іноземні судові рішення вважатимуться дійсними та підлягають виконанню лише в тому випадку, якщо відповідний іноземний закон передбачає взаємне визнання та виконання.

Кувейт також є учасником кількох інших регіональних конвенцій, що стосуються визнання та виконання іноземних арбітражних рішень, в тому числі:

• The Ер-Ріядська конвенція про судову співпрацю 1983 - забезпечення визнання та виконання іноземних арбітражних рішень без розгляду предмету суперечки, що лежить в основі, за умови, що такі рішення чи арбітражні рішення не порушують громадський порядок, мораль або конституція держави, в якій вимагається застосування, або вищі принципи ісламського права;
• The Конвенція Арабської ліги про виконання судових рішень 1952 which deals with the enforcement of judgments and arbitral awards in all Member States of the Arab League which have ratified the Convention, а саме Єгипет, Ірак, Йорданія, Кувейт, Лівія, Саудівська Аравія, Сирія та Об’єднані Арабські Емірати;
• The Амманська конвенція про комерційний арбітраж 1987 - регіональна угода про членство, відкрита для всіх арабських держав. Амманську конвенцію підписали всі арабські країни, крім Єгипту. Він не користується великою популярністю, проте, одне обмеження є в ст 23 що всі подання та прохання подаватимуться арабською мовою.

Інвестиційний арбітраж та Кувейт

Кувейт має підписав значну кількість двосторонніх інвестиційних договорів ("BIT"), частина з яких ще не діє, а частина з них була припинена (BIT з Індією, Молдова, Туреччина, Пакистан, Марокко, Єгипет та Ірак були припинені).[7] Кувейт також є Стороною ряду інших міжнародних договорів, що передбачають інвестиційні положення, в тому числі кілька договорів, підписаних Радою з питань співробітництва в Перській затоці ("GCC"), державою-членом якої є Кувейт:[8]

• GCC-Сінгапур ЗВТ (чинна);
• Рамкова угода між країнами GCC та Індією (підписаний, не діє);
• Угода про співробітництво між ЄС та ССЗЗ (чинна);
• Економічна угода країн GCC (чинна);
• Рамкова угода між країнами GCC та США (2012) (підписаний, не діє);
• Кувейт-США TIFA (підписаний, не діє);
• Інвестиційна угода OIC (подивитися "Арбітраж за інвестиційною угодою OIC") (чинна);
• Арабська інвестиційна угода (1980);
• Інвестиційна угода Арабської ліги (1970).

Кувейт також є стороною Міжнародного центру з врегулювання інвестиційних суперечок ("ICSID") Конвенція з 1979.[9] В даний час Кувейт захищається в декількох арбітражах ICSID та в одній процедурі скасування, помітно:

• Бачар Ківан проти. Штат Кувейт (Справа ICSID №. АРБ 20/53), у суперечці, розпочатій під французько-кувейтським ДВЗ, громадянином Франції, пов'язані з медіа-послугами (ARB / 20/53) (Наразі Aceris Law представляє Позивача у цій суперечці);
• Аят Нізар Раджа Сумрейн та інші v. Штат Кувейт (Справа ICSID №. ARB / 19/20);
• Алмасрія для операційної & Ведення туристичного будівництва. ТОВ (Справа ICSID №. ARB / 18/2), в якому Арбітражний трибунал виніс остаточне рішення 1 Листопад 2019, проте, Позивач розпочав процедуру скасування, які зараз перебувають на розгляді;
• Rizzani de Eccher S.p.A., Obrascón Huarte Lain S.A.. та Trevi S.p.A (Справа ICSID №. 17/8).

• Ніна Янкович, Aceris Law LLC

[1] Dongchuan Luo , Джалал Ель Ахдаб, "Арбітраж у Кувейті “, Арбітраж з арабськими країнами, (Kluwer International 2011), пп. 305-336.

[2] Dongchuan Luo , Джалал Ель Ахдаб, "Арбітраж у Кувейті “, Арбітраж з арабськими країнами, (Kluwer International 2011), пп. 315-316.

[3] Dongchuan Luo , Джалал Ель Ахдаб, "Арбітраж у Кувейті “, Арбітраж з арабськими країнами, (Kluwer International 2011), пп. 305-336.

[4] Dongchuan Luo , Джалал Ель Ахдаб, "Арбітраж у Кувейті “, Арбітраж з арабськими країнами, (Kluwer International 2011), с. 328.

[5] Подивитися https://www.newyorkconvention.org/countries

[6] С. А. Бада, «Правила, що стосуються визнання та виконання іноземних арбітражних рішень у Кувейті», (Азіатський міжнародний арбітражний журнал, 2015, Обсяг 11, Проблема 2) с. 147.

[7] Подивитися https://investmentpolicy.unctad.org/international-investment-agreements/countries/112/kuwait

[8] GCC –regional intergovernmental organization – consisting of the states of Persian Gulf (Бахрейн, Кувейт, Оман, Катар, Саудівська Аравія та ОАЕ)

[9] Подивитися https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/ICSID-3.pdf