Міжнародний будівельний арбітраж на Близькому Сході

Будівельна галузь є провідним сектором економіки на Близькому Сході, де щороку починається велика кількість інфраструктурних проектів на мільярди доларів. Будівельні суперечки неминучі через діяльність у будівельній галузі, і арбітраж є найкращим механізмом вирішення спорів для таких суперечок, особливо для іноземних партій.

Будівельні суперечки, як правило, складні та фактично напружені, вимагає технічних знань та знань у цій галузі. Зазвичай, як і скрізь у світі, будівельні суперечки виникають з часом, оплата, обсяг роботи або питання якості.[1] У них часто залучаються різні сторони та різні зацікавлені сторони. За наявності великих інфраструктурних проектів та залучення значних світових гравців, які часто покладаються на місцевих підрядників, Близький Схід не є винятком у використанні міжнародного арбітражу для вирішення суперечок. Коли мова йде про міжнародний арбітраж, термін "міжнародні”Набуває повного значення, оскільки арбітраж на Близькому Сході, як правило, є цікавою взаємодією між місцевими законами (як правило, перевагу надають вітчизняний роботодавець та місцеві підрядники), закордонні закони, часто англійське право (як правило, перевагу надають іноземні сторони), різні процесуальні норми та закон місця проживання арбітражу, часто закон великих міжнародних арбітражних центрів, таких як Лондон, Париж, Сінгапур чи Гонконг, які залишаються бажаними місцями, обраними іноземними сторонами з метою мінімізації потенційного втручання національного суду.

У приватному секторі, Сторони, як правило, вільні у виборі будь-якого матеріального закону для регулювання свого договору та ведення переговорів щодо всіх його аспектів. У державних контрактах на виконання робіт, проте, існують певні винятки, як от, наприклад, в Саудівській Аравії, де у всіх договорах на державні роботи замовники державних установ повинні використовувати стандартну форму контрактів уряду Саудівської Аравії.

Тенденція на Близькому Сході, помітна протягом останнього десятиліття, полягає в тому, що країни працюють над модернізацією свого арбітражного законодавства з метою дотримання міжнародних стандартів. Після цього відбулося відкриття значної кількості місцевих та регіональних арбітражних центрів, які зуміли залучити значну кількість справ за останні кілька років.

Загальні правові принципи будівельних договорів на Близькому Сході

Кожна країна на Близькому Сході має свою власну правову систему; тим не менше, існують деякі спільні риси.[2] На всі правові системи принаймні частково впливає ісламський закон шаріату. Ісламський шаріат - закон ісламської релігії, що походить від Священного Корану та Сунни, традиції та практики ісламського пророка Мухаммеда. Ісламський шаріат особливо впливовий у Саудівській Аравії, батьківщиною ісламу, де ісламський закон шаріату в значній мірі присутній у всіх аспектах суспільства і є основним джерелом права (Основний закон управління, Стаття 1). Ісламський шаріат також є керівним принципом, втіленим в конституціях інших країн Близького Сходу, наприклад, в ОАЕ (Конституція ОАЕ, Стаття 7), Бахрейн (Конституція Бахрейну, Стаття 2), Кувейт (Конституція Кувейту, Стаття 2), Катар (Конституція Катару, Стаття 1) та Оман (Конституція Оману, Стаття 2).

Більше того, правові системи цивільно-правових країн Близького Сходу, такі як ОАЕ, Бахрейн, Кувейт, Оман та Катар, зазнають сильного впливу єгипетського цивільного законодавства, який був, у свою чергу, за зразком Французького цивільного кодексу.[3] Тому, певні загальні принципи, які стосуються будівельних контрактів і часто виникають під час будівельних спорів, є загальними для всіх цивільно-правових країн Близького Сходу. Ці загальні принципи включають:

• Принцип добросовісності;[4]
• Прямі терміни;[5]
• Зловживання правами;[6]
• Заздалегідь оцінені збитки;[7]
• Виняткові обставини (відсутність передбачення);[8]
• Форс-мажор;[9]
• Договірна відповідальність;[10]
• Десятирічна відповідальність;[11]

The Role of FIDIC Contracts in the Middle East

FIDIC (“Міжнародна федерація інженерів-консультантів”) форми контрактів використовуються на Близькому Сході з 1970-х років, найчастіше форма договору Червоної книги FIDIC. Історично, Умови контрактів FIDIC були враховані як у державному, так і в приватному секторах країн Перської затоки. Наприклад, Абу-Дабі прийняв FIDIC як стандартну форму для всіх урядових контрактів. Широке використання контрактів FIDIC особливо актуально, враховуючи те, що більшість країн Близького Сходу не мають певного збору законів, що застосовуються до будівельних та інженерних проектів, роблячи тлумачення та застосування загальних принципів права ще більш значущими.

є, проте, парадокс, властивий широкому використанню форм контрактів FIDIC на Близькому Сході, враховуючи, що умови контрактів FIDIC складалися на основі англійських та загальноправових правових принципів, тоді як більшість країн Близького Сходу базуються на цивільному праві та ісламському шаріаті. Це, природно, призводить до певної напруженості між умовами контрактів, заснованими на FIDIC, та деякі загальні принципи, закріплені у місцевих законах Близького Сходу, вимагає певної адаптації до стандартних форм FIDIC, як часто відзначають практики з досвідом роботи на Близькому Сході.

Арбітражне законодавство країн Близького Сходу

Майже у всіх країнах Близького Сходу, за винятком Кувейту, прийняли сучасні арбітражні закони, засновані на Типовий закон UNCITRAL:

• Об'єднані Арабські Емірати (ОАЕ) - Федеральний закон No. 6/2018 про арбітраж (подивитися Арбітражне законодавство в ОАЕ);
• Саудівська Аравія - Королівський указ Саудівської Аравії No. M34 / 1433 Арбітражний закон Російської Федерації 2012 (подивитися Арбітраж в Саудівській Аравії), і його Регламент імплементації передано 22 Може 2017;
• Бахрейн - Закон Бахрейна No. 9/2015 про видачу арбітражного закону, (подивитися Арбітраж в Бахрейні)
• Катарський фінансовий центр (QFC) - Положення про арбітраж QFC 2005;
• Дубайський міжнародний фінансовий центр (ДМФЦ) - Закон про DIFC No. 1/2008 Закон про арбітраж DIFC;
• Глобальний ринок Абу-Дабі (АДГМ) - Регламент арбітражу ADGM 2015;
• Катар – Закон Катара 2 з 2017;
• Оман - декрет Султану від Оману No. 47/1997 про оприлюднення арбітражного закону у цивільних та господарських спорах (подивитися Арбітраж в Омані).

Кувейт - виняток, оскільки арбітраж у Кувейті досі регулюється Закон Кувейтського указу №. 38/1980, що не відповідає Типовому закону ЮНСІТРАЛ або міжнародним стандартам і, безумовно, вимагає реформи.

Арбітражні установи та процесуальні правила

У країнах Близького Сходу, сторони можуть вільно обирати будь-яку арбітражну установу чи процедурні правила, які вони бажають, або вибрати для в арбітраж. Зазвичай, міжнародні сторони обирають великі міжнародні арбітражні центри, таких як Лондонський міжнародний арбітражний суд ("LCIA") або Міжнародною торговою палатою ("ICC"). Дубайський міжнародний арбітражний центр ("ДІАК"), знаходиться в DIFC, також популярний (подивитися Правила арбітражу DIAC). Іншим помітним центром у регіоні, де зростає кількість справ, є Арбітражний центр DIFC-LCIA, створена в с 2008, з метою сприяння та ефективного управління, ефективний та гнучкий арбітраж та інші процедури АРС для сторін, що ведуть бізнес на Близькому Сході. Ще однією помітною подією стало відкриття Представництво ICC в Абу-Дабі в 2017 розташований на глобальному ринку Абу-Дабі (АДГМ), перший офіс МТП на Близькому Сході. У січні 2021, Міжнародний арбітражний суд МТП також відкрив свою справу 5^го управління справами в Абу-Дабі, діяльність якого розпочнеться у квітні цього року,[12] ще одна привітальна подія, яка повинна допомогти створити Абу-Дабі як міжнародний арбітражний центр, крім Дубаю. Регіональні арбітражні центри включають:

• Комерційний примирний і арбітражний центр в Абу-Дабі (ADCCAC);
• Центр комерційного примирення Аджмана (АССА);
• Бахрейнська палата для вирішення спорів - Американська арбітражна асоціація (BCDR-AAA);
• Арбітражний центр DIFC-LCIA (DIFC-LCIA);
• Дубайський міжнародний арбітражний центр (DEAC);
• Морський арбітражний центр Еміратів (EMAV);
• Комерційний арбітражний центр GCC, знаходиться в Бахрейні;
• Арбітражний центр ICC-ADGM (ICC-ADGM);
• Міжнародний ісламський центр примирення та арбітражу, знаходиться в Дубаї;
• Кувейтський комерційний арбітражний центр (KCAC);
• Катарський міжнародний центр примирення та арбітражу (ШВИДКО);
• Центр примирення та комерційного арбітражу Рас-ель-Хайма;
• Саудівський центр комерційного арбітражу (SCCA), подивитися Комерційний арбітраж в Саудівській Аравії: Саудівський центр комерційного арбітражу;
• Шарджа Міжнародний комерційний арбітражний центр (SICAC).

Визнання та виконання іноземних арбітражних рішень на Близькому Сході

Майже всі держави Близького Сходу приєднались до Конвенції про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень ("Нью-Йоркська конвенція"). Договірною стороною в Росії став Кувейт 1978, Бахрейн в 1988, Саудівська Аравія в 1994, Оман в 1999 і, останнім часом, Катар в 2002 та ОАЕ в 2006.[13] На практиці, проте, проблеми із виконанням закордонних арбітражних рішень не рідкість, особливо в Саудівській Аравії, де попри сучасну Правозастосовчий закон прийнято в 2012, деякі арбітражні рішення, винесені за межами Саудівської Аравії, не можуть бути виконані, дуже помітно, на основівиняток державної політики". Тому, тоді як міжнародні компанії дедалі більше завойовують довіру до Близького Сходу як форуму для вирішення будівельних суперечок, ще залишається місце для вдосконалення, особливо з точки зору визнання та виконання арбітражних рішень.

• Ніна Янкович, Aceris Law LLC

[1] GAR, Будівельний арбітраж на Близькому Сході, Квітень 2017.

[2] С. Брекулакіс; д. Брінмор Томас, GAR, Керівництво по будівельному арбітражу, "Гайки та болти будівельного арбітражу на Близькому Сході: оновлення", пп. 292-293.

[3] С. Брекулакіс; д. Брінмор Томас, GAR, Керівництво по будівельному арбітражу, "Гайки та болти будівельного арбітражу на Близькому Сході: оновлення", с. 292.

[4] Подивитися, наприклад, Стаття 148(1) Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 129 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 197 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 172 Катарський цивільний кодекс, Стаття 246 Цивільний кодекс ОАЕ.

[5] Подивитися, наприклад, Стаття 148 (2) Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 127 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 195 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 172 Катарський цивільний кодекс, Стаття 246 Цивільний кодекс ОАЕ; Стаття 156 Цивільний кодекс Оману.

[6] Подивитися, наприклад, Стаття 5 Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 28 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 30 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 63 Катарський цивільний кодекс, Стаття 106 Цивільний кодекс ОАЕ; Стаття 59 Цивільний кодекс Оману.

[7] Подивитися, наприклад, Стаття 244 Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 226 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 303 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 266 Катарський цивільний кодекс, Стаття 390 Цивільний кодекс ОАЕ.

[8] Подивитися, наприклад, Стаття 147(2) Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 130 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 198 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 171 Катарський цивільний кодекс, Стаття 249 Цивільний кодекс ОАЕ; Стаття 159 Цивільний кодекс Оману.

[9] Подивитися, наприклад, Стаття 373 Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 364 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 437 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 402 Катарський цивільний кодекс, Стаття 472 Цивільний кодекс ОАЕ; Стаття 339 Цивільний кодекс Оману.

[10] Подивитися, наприклад, Стаття 157 Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 140 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 192 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 402 Катарський цивільний кодекс, Стаття 272 Цивільний кодекс ОАЕ; Стаття 171 Цивільний кодекс Оману.

[11] Подивитися, наприклад, Стаття 650 Цивільний кодекс Єгипту; Стаття 615 Цивільний кодекс Бахрейну, Стаття 667 Цивільний кодекс Кувейту, Стаття 688 Катарський цивільний кодекс, Стаття 877 Цивільний кодекс ОАЕ.

[12] https://iccwbo.org/media-wall/news-speeches/icc-court-to-open-5th-overseas-case-management-office-in-abu-dhabi-global-market/

[13] https://www.newyorkconvention.org/countries