Поширення пандемії COVID-19 та обмежувальні заходи (обмеження на поїздки, замочки, тощо.) нав'язане багатьма урядами унеможливило багато партій, їхній радник, свідки та арбітри з різних куточків світу, щоб відвідувати особисті слухання. Таким чином, трибунали та сторони, що тривають у справі, зазвичай мають право вибору між відкладеними слуханнями, погоджуючись на "лише документи"Провадження або проведення цілком віртуальних слухань.
У такій непередбачуваній ситуації, просте відкладення слухань не може бути прийнятним рішенням. Незрозуміло, коли ситуація повернеться до норми, що буде новим нормальним, чи слід відкладати провадження на невизначений термін або, у випадку, якщо вони перенесені на певну дату, чи пізніше буде потрібна інша відстрочка. Більше того, таке відкладення може дати тактичну перевагу лише одній із сторін, хто, наприклад, витрачає додатковий час, наданий на створення своєї справи.
"Тільки документи"Провадження за багатьох обставин є недоцільним. Є причина, чому існує усне допит свідків. В той самий час, Значний прогрес у технології дає можливість проводити повністю віддалені арбітражні слухання, які мають свої недоліки, але дозволяють зацікавленим сторонам уникати витрачених витрат і надмірних затримок.
Відеоконференції добре відомі в міжнародному арбітражі. Справді, як показано в 2018 Королева Марія / Біла & Справа Міжнародне арбітражне опитування, 43 відсоток респондентів використовують відеоконференції в міжнародному арбітражі "часто", 17 відсотків "завжди" використай це, 30 відсотки використовують його "іноді"І тільки 5 відсотків "ніколи" використай це.[1] Звичайно, ця частка вище після COVID-19 і може залишатися таким. В той самий час, Арбітри, як правило, більше знайомі з особистими провадженнями, в якій лише один або кілька учасників (зазвичай свідки чи експерти) брати участь дистанційно.
Арбітражні установи заохочують використання нової технології. Звіт Арбітражної комісії ICC про методи контролю за часом та витратами на арбітраж пропонує, що арбітри повинні розглянути можливість використання телефонних та відеоконференцій, де це доречно, для процесуальних слухань. Вони також повинні розглянути, чи можуть певні свідки давати показання за допомогою відеопосилання, щоб уникнути необхідності їздити на доказове слухання.[2]
Основні інституційні правила також дають трибуналам широку свободу розсуду щодо того, як вести провадження. Таким чином, відповідно до ст 22(2) з 2017 Правила ICC, з метою забезпечення ефективного управління справами, арбітражний суд, після консультацій зі сторонами, може вжити таких процедурних заходів, які вважає за потрібне, за умови, що вони не суперечать будь-якій угоді сторін.[3] Стаття 17 з 2010 Правила UNCITRAL аналогічно вказують, що арбітражний суд, здійснюючи свій розсуд, проводить провадження з метою уникнення зайвих затримок та витрат та забезпечення справедливого та ефективного процесу вирішення спору сторін.[4]
Незважаючи на сказане, багато (але не всі) арбітражні суди, сторони та їх адвокат залишаються неохоче використовувати віртуальні слухання. Їх основні проблеми - справжність та достовірність показань свідків, що даються дистанційно; належні міркування щодо процесу та конфіденційності; і можливість технологічних збоїв і збоїв. Як показано в 2018 Королева Марія / Біла & Справа Міжнародне арбітражне опитування, 64% респондентів мали "ніколи"Використаний"віртуальні слухання", тоді як просто 5 відсотків використовували їх "часто".[5] У цьому контексті, то 2020 Віллем С. Приклад міжнародних комерційних арбітражів Vis та East Vis Moot, що проводяться в Інтернеті, можуть бути прикладом успішних цілком віртуальних слухань, ознайомлення деяких практиків арбітражу з цією технологією.
В той самий час, багатьма ризиками, притаманними віртуальним слуханням, можуть бути вирішені протоколи та посібники з найкращих практик, які вже існують (і багатьох з них можна уникнути під час слухань, якщо всі необхідні препарати та домовленості зроблені заздалегідь). Нижче наведено деякі протоколи:
Сеульський протокол про відеоконференції в міжнародному арбітражі
The Протокол комерційної арбітражної комісії Кореї про відеоконференції в міжнародному арбітражі[6] був запущений в 7го Конференція з питань АРС в Азіатсько-Тихоокеанському регіоні, що відбулася в Сеулі 5-6 Листопад 2018. Протокол був складений та обговорений колегією арбітражних практиків, а згодом був переглянений, щоб включити коментарі Міжнародного центру вирішення спорів у Сеулі. (SIDRC). Як зазначено у його вступі, Протокол "призначений слугувати посібником щодо найкращої практики планування, тестування та проведення відеоконференцій у міжнародному арбітражі".
Вирішити стурбованість щодо достовірності показань / належних міркувань щодо процесу, Стаття 1 Протоколу вимагає, щоб система відеоконференцій на місці проведення заходів мала дозволяти відображати на екрані розумну частину інтер'єру кімнати., зберігаючи достатню близькість, щоб чітко зобразити свідка; свідок наводить свої свідчення, сидячи за порожньою партою або стоячи біля підставки, і його / її обличчя повинно бути добре видно. Стаття 3.1 вимагає, щоб усі особи, які були присутні у відеоконференції, мали відповідати слуханням та їх особам, підтвердженим на початку конференції. Конференція припиняється, якщо відеоконференція призведе до несправедливості до певної сторони (Стаття 1.7).
Відповідно до ст 2, місце проведення експертизи свідків повинно бути місцем, яке передбачає ярмарок, рівне та розумне право доступу до сторін, мати хоча б одну особу за викликом, яка має належні технічні знання для допомоги у плануванні, тестування та проведення відеоконференції.
Протокол також конкретно стосується питань безпеки / конфіденційності. Таким чином, Стаття 2.1c рекомендує, щоб транскордонні зв'язки були належним чином захищені, щоб запобігти незаконному перехопленню третіми сторонами. Далі, Стаття 8 вказує, що жодні записи відеоконференції не повинні здійснюватися без залишення трибуналу.
Нарешті, Стаття 6 Протоколу стосується можливих технічних збоїв і передбачає, що тестування всього обладнання для відеоконференцій проводиться щонайменше двічі: один раз до початку слухання і один раз безпосередньо перед самою відеоконференцією. Сторони забезпечують наявність належних резервних копій у випадку відмови відеоконференції (як мінімум, резервні копії кабелю, телеконференції, або альтернативні методи відео / аудіоконференцій).
Звіт Комісії ICC з арбітражу та АРС «Інформаційні технології в міжнародному арбітражі»
The Звіт Комісії ICC з арбітражу та АРС «Інформаційні технології в міжнародному арбітражі»[7] "призначений для надання арбітрів, зовнішній захисник, і внутрішній захисник з оновленим оглядом питань, які можуть виникнути при використанні ІТ в міжнародному арбітражі, і способів вирішення цих питань.".[8]
Розділ 4 звіту, зокрема, стосується "Питання, що стосуються слухань". Він стосується таких питань, як перевірка адекватності технології та підключення; використання документів; перевірка особи учасників, особливо свідків, та запобігання незаконному втручанню ззовні (наприклад, коучінг свідків).
Звіт також містить зразки формулювань для досудового слухання для надання показань через відеоконференцію.
Проект посібника з належної практики щодо використання відеозв'язку відповідно до Гаазької конвенції про докази
The Проект керівництва щодо використання відеозв'язку відповідно до Гаазької конвенції з 18 Березень 1970 про отримання доказів за кордоном у цивільних чи господарських справах[9] було опубліковано у березні 2019 Радою Гаазької конференції з міжнародного приватного права. У ньому проаналізовано розвиток використання відеопосилань для отримання доказів згідно Конвенції про докази та окреслено передовий досвід у цьому плані. Обсяг цього Посібника в основному обмежується використанням відеозв'язку для отримання свідчень.
Хоча Конвенція і, згодом, Посібник, застосовуються до національних судів і не застосовуються безпосередньо в галузі міжнародного арбітражу,[10] вони також можуть бути корисними для арбітражних практиків. Таким чином, Частина B проекту Посібника стосується підготовки та проведення слухань, в яких використовується відеопосилання, які включають такі питання, як використання документів та експонатів; використання тлумачення; запис, звітність та огляд; навколишнє середовище, позиціонування та протоколи (для виступу, у разі поломки комунікацій) тощо.; Частина C стосується технічних та безпекових аспектів, наприклад, достатність обладнання та мінімальні технічні стандарти.
Прийти до висновку, сподіваємось, труднощі, спричинені кризою COVID-19, будуть подолані протягом найближчих місяців, але широке використання технологічних розробок, зокрема віртуальні слухання в міжнародному арбітражі можуть стати і залишатися більш звичними.
[1] 2018 Королева Марія / Біла & Справа Міжнародне арбітражне опитування: Еволюція міжнародного арбітражу, с. 32.
[2] Звіт Арбітражної комісії ICC про методи контролю часу та витрат на арбітраж, с. 14.
[3] 2017 Правила ICC, Стаття 22(2).
[4] 2010 Правила UNCITRAL, Стаття 17.
[5] 2018 Королева Марія / Біла & Справа Міжнародне арбітражне опитування: Еволюція міжнародного арбітражу, с. 32.
[6] Сеульський протокол про відеоконференції в міжнародному арбітражі.
[7] Звіт Комісії ICC з питань арбітражу та АРС щодо використання інформаційних технологій у міжнародному арбітражі - оновлений огляд питань, які слід враховувати при використанні інформаційних технологій у міжнародному арбітражі.
[8] https://iccwbo.org/publication/information-technology-international-arbitration-report-icc-commission-arbitration-adr/
[9] Проект посібника з належної практики використання відеопосилань відповідно до Конвенції України 18 Березень 1970 про отримання доказів за кордоном у цивільних чи господарських справах.
[10] Подивитися, Конвенція про отримання доказів за кордоном у цивільних чи господарських справах Росії 18 Березень 1970, Стаття I(2).