Лист про наміри ("LOI") — це попередній документ, у якому викладено основні положення та умови запропонованої ділової угоди між сторонами. Він є одним із найважливіших переддоговірних документів, що стосуються міжнародного арбітражу. Лист про наміри в основному використовується в складних транзакціях, таких як злиття та поглинання, спільні підприємства, тощо.[1]
Лист про наміри може бути корисним, коли сторонам потрібно створити основу для майбутніх переговорів. Вони можуть уточнити умови та умови, які становитимуть їхній майбутній контракт. Лист про наміри виражає зобов'язання продовжити роботу над офіційною угодою; проте, спірно, наскільки це може бути обов'язковим. Лист про наміри зазвичай містить наступну інформацію: (1) особистість сторін, (2) опис їх контракту/операції, (3) будь-які пункти (обов'язковий чи ні), і (4) шкала часу, віхи, та терміни виконання умов договору [2].
Обов'язковий характер листа про наміри в арбітражі
Лист про наміри діє здебільшого як необов'язкова угода. Це випливає з природи LOI, що є вираженням попереднього наміру сторін вступити в переговори щодо укладення майбутнього контракту [3]. Сторони можуть вказати у своєму LOI те, що вони не бажають, щоб він був обов’язковим, з такою мовою, як "умови залежать від договору"Або"цей LOI не має обов'язкових наслідків".
Однак, її обов'язковість може бути надзвичайно суперечливою. В загальному, юридичні наслідки можуть виникати з Листа про наміри в міжнародному арбітражі, з (1) виражений або неявний намір сторін, (2) закони, правила та положення, які регулюють LOI, і (3) можливе рішення суду, яке може змусити LOI вважатися юридично обов’язковим [4].
Включення арбітражного застереження як засобу юридичного зобов’язання
Крім того, сторони можуть погодитися включити положення, які остаточно підтверджують їхнє бажання дотримуватися узгоджених умов LOI для їх майбутнього контракту. Ці положення можуть змінюватися залежно від потреб сторін. Можливі речення можуть бути (1) застереження про конфіденційність, що забезпечує конфіденційність конфіденційної інформації, якою обмінюються сторони під час переговорів; (2) застереження про ексклюзивність, що заважає продавцю вести переговори або укладати контракти з третіми сторонами/покупцями; і (3) арбітражне застереження, який зобов’язує сторони вирішувати суперечки, що виникають із їхнього договору, через арбітраж.
Більш конкретно, арбітражне застереження, відповідно до формату арбітражних правил ICC, може надати таку інформацію, як: "Усі суперечки, що виникають із цього Листа про наміри або у зв’язку з ним, остаточно вирішуються згідно з Правилами арбітражу Міжнародної торгової палати одним або декількома арбітрами, призначеними відповідно до зазначених Правил.. Місцем арбітражу буде Лондон, Об'єднане Королівство, і мовою арбітражу буде англійська [5]."
Коли обидві сторони підписують лист про наміри, включаючи арбітражне застереження, автоматично створюється обов'язкова арбітражна угода [6]. Для арбітражного застереження, сторони можуть слідувати Настанови МБА щодо складання міжнародних арбітражних положень [7]. Ці вказівки допомагають досягти ефективних арбітражних застережень, які втілюють побажання сторін.
У листах про наміри, погоджених і підписаних сторонами з різних юрисдикцій, міжнародне арбітражне застереження може забезпечити конфіденційність і можливість виконання рішення [8].
Відповідальність у листі про наміри
Можливу відповідальність, що випливає з порушення Листа про наміри, можна розділити на дві частини.
Спочатку, Чи слід вважати Лист про наміри необов’язковим документом, сторони не мають юридичних зобов'язань дотримуватися вказівок, узгоджені, та розроблені умови. Може існувати лише «моральна» відповідальність за дотримання умов угоди. Однак, якщо одна зі сторін вважає, що LOI має обов’язковий характер, а інший ні, як це сталося в Pretoria Energy проти Blankney Estates [9], Результат буде залежати від того, яке з цих різних розуміння було остаточно правильним [10]. Вкрай важливо, щоб обидві сторони знали необов’язкову силу Листа про наміри. Більше того, якщо одна сторона розумно покладається на обіцянки іншої сторони, дані в LOI (і в результаті несе витрати), інша сторона може бути позбавлена можливості відмовитися від своїх зобов'язань, якщо це було б несправедливо [11].
Друге, якщо сторони погодилися зробити лист про наміри обов’язковою угодою, включивши такі положення, як ті, що стосуються конфіденційності або міжнародного арбітражу, вони можуть нести відповідальність за збитки, спричинені порушенням, або бути предметом арбітражу. Якщо вони включають застереження про добросовісність, сторони повинні вести переговори сумлінно. Якщо сторона програє і діє недобросовісно, зазвичай він несе відповідальність за збитки, спровоковані такою поведінкою [12].
Значення ясності в умовах листа про наміри
Численні міжнародні справи показали, що сторони зазнали небажаних правових наслідків через неправильне розуміння обов’язкового характеру листа про наміри.
В Pennzoil Co. v. Texaco, Inc. [13], суперечка була зосереджена на LOI між Pennzoil і Getty Oil, в якому Pennzoil погодилася придбати Getty Oil. Пізніше Texaco зробила вищу пропозицію, що змусило Getty Oil відмовитися від угоди з Pennzoil. Pennzoil подав до суду на Texaco за протиправне втручання в обов'язковий лист про наміри. В цьому випадку, LOI, незважаючи на попередній характер, створені зобов'язання, що підлягають виконанню. Ця справа підкреслила важливість чіткої формулювання в LOI та потенційні правові наслідки порушення таких попередніх домовленостей.
В Empro Manufacturing Co., Inc., v. Ball-Co Manufacturing, Inc., та ін. [14], сторони уклали LOI для придбання активів Ball-Co. Лист про наміри містив пункт «з урахуванням» із зазначенням необхідності подальших угод на конкретних умовах. Коли Ball-Co вирішив не продовжувати, Empro подав до суду та стверджував, що лист про наміри є обов’язковим контрактом. Сьомий округ постановив, що лист про наміри не має обов’язкової сили. Він підкреслив, що чіткі формулювання, які вказують на намір взяти на себе зобов’язання, необхідні для того, щоб такі попередні домовленості мали примусову силу.. Цей випадок підкреслює важливість відвертих формулювань у LOI, щоб уникнути непорозумінь щодо їх юридичної природи.
Висновок
Ретельно складений лист про наміри, з чітко визначеними термінами, може суттєво вплинути на успіх переговорів і будь-якого подальшого арбітражного розгляду. Лист про наміри допомагає запобігти непорозумінням, встановлюючи чіткі очікування та відповідальність. Це вказує на важливість використання точних і недвозначних формулювань у цих попередніх угодах. Це також гарантує, що всі сторони мають взаємне розуміння своїх зобов’язань і рамок для вирішення потенційних конфліктів.
[1] Т. Тамплін, Лист про наміри (LOI) (26 Листопад 2023), https://www.financestrategists.com/financial-advisor/letter-of-intent/ (останній доступ 1 Серпень 2024).
[2] Дж. російський, Основні характеристики листа про наміри, https://morganandwestfield.com/knowledge/letter-of-intent/ (останній доступ 1 Серпень 2024).
[3] Н. Кортес, М&Арбітраж: Спори перед закриттям і лист про наміри (21 Листопад 2017), https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2017/11/21/ma-arbitration-pre-closing-disputes-letter-intent/ (останній доступ 1 Серпень 2024).
[4] Н. Кортес, М&Арбітраж: Спори перед закриттям і лист про наміри (21 Листопад 2017), https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2017/11/21/ma-arbitration-pre-closing-disputes-letter-intent/ (останній доступ 1 Серпень 2024).
[5] Стандартні положення про арбітраж ICC (1 Січень 2021), https://iccwbo.org/wp-content/uploads/sites/3/2016/11/Standard-ICC-Arbitration-Clause-in-ENGLISH.pdf (останній доступ 1 Серпень 2024).
[6] Мислення Веддера, Чи має спір за листом про наміри передаватися в арбітраж? (Жовтень 2011), https://www.vedderprice.com/should-a-dispute-under-a-letter-of-intent-be-arbitrated-10-12-2011 (останній доступ 1 Серпень 2024).
[7] Настанови МБА щодо складання міжнародних арбітражних положень (7 Жовтень 2010).
[8] Сторожкові камери, Лист про наміри – що вам потрібно знати (5 Листопад 2018), https://gatehouselaw.co.uk/letters-of-intent-what-you-need-to-know/ (останній доступ 1 Серпень 2024).
[9] Pretoria Energy проти Blankney Estates, Суди з питань бізнесу та майна Англії та Уельсу, [2022] EWHC 1467 (Гл).
[10] Я. Хасан, Листи про наміри та переддоговірні ризики (22 Серпень 2023), https://www.walkermorris.co.uk/comment-opinion/letters-of-intent-and-pre-contractual-risks/ (останній доступ 1 Серпень 2024)
[11] МінтерЕліссон, Дія боргового естоппеля (Березень 2023), https://constructionlawmadeeasy.com/construction-law/chapter-1/the-effect-of-promissory-estoppel/ (останній доступ 1 Серпень 2024).
[12] Freiberger Haber LLP, Суд вважає, що лист про наміри є обов’язковим контрактом, якщо він містить усі істотні умови угоди (8 Лютий 2019), https://fhnylaw.com/court-holds-letter-intent-binding-contract-contains-material-terms-agreement/ (останній доступ 1 Серпень 2024).
[13] Pennzoil Co. v. Texaco, Inc., 481 U.S. 1 (1987).
[14] Empro Manufacturing Co., Inc., v. Ball-co Виробництво, Inc., та ін, 870 F.2d 423 (7го Cir. 1989).