Поширеним є використання свідчень свідків у міжнародному арбітражі. Свідком, як правило, може бути будь-яка особа, включаючи офіцерів, представники або працівники тієї сторони, щодо якої він / вона повинен давати показання.[1] Причин використання свідків у міжнародному арбітражі багато: для посилення доказів, вже представлених на підтвердження позову сторони(с), до “заповнити”Недолік доказів, коли інші докази є недостатніми або неоднозначними, або для спростування доказів, представлених іншою стороною.
Втручання свідків зазвичай здійснюється шляхом подання письмових заяв свідків, які часто подаються разом із письмовими поданнями сторін. Якщо одна зі сторін подає заяву свідка зі своїм письмовим поданням, інша сторона матиме можливість прокоментувати це у своєму подальшому поданні або представити заяву-спростування. Отримання свідків разом із письмовими поданнями дозволить арбітражному суду, а також сторони, для підготовки до доказового слухання, під час якого, якщо зателефонувати, свідків слід допитати та допитати щодо змісту їхніх показань.
У деяких випадках, явка свідка також може бути наказана безпосередньо третейським судом.[2]
Структура заяв свідків у міжнародному арбітражі
Хоча немає жодних обов'язкових вимог щодо того, якою має бути форма свідчення свідка, керівництво часто шукають у Правила МБА щодо збору доказів у міжнародному арбітражі ("Правила МБА"). Відповідно до цих правил, Заяви свідків, як правило, мають загальну структуру, поділену на кілька частин. Ми обговоримо ці частини в розділах нижче.
Introduction of the Witness
Стаття 4(5)(а) Правил МБА передбачає, що вступ свідка повинен містити:
“повне ім'я та адреса свідка, заява щодо його теперішніх та минулих стосунків (якщо хто-небудь) з будь-якою із Сторін, та опис його / її досвіду, кваліфікація, навчання та досвід, if such a description may be relevant to the dispute or to the contents of the statement.”
Вступна частина дозволяє ідентифікувати свідка, його / її освіту чи професійну підготовку, а також його / її зв’язки зі сторонами. Якщо стосунки свідка та сторони, яка покладається на його показання, не є очевидними, рекомендується прояснити справу, щоб зменшити несподіванки, які можуть статися під час допиту свідка в судовому засіданні. Фактично, "нерозголошення існуючих або попередніх стосунків між свідком та стороною може виглядати як спроба приховати потенційні джерела упередженості".[3] To complete identification and background, резюме свідка, як правило, додається до його першого показання.
Констатація фактів
Стаття 4(5)(б) Правил МБА передбачає, що заява свідка повинна містити “повний та детальний опис фактів, та джерело інформації свідка щодо цих фактів, достатньо для того, щоб служити свідченням свідка у спірному питанні. Надаються документи, на які покладається свідок, які вже не були подані."
Повний та детальний опис фактів становить суть висловлювання свідків. У цій частині, свідок забезпечить своє згадування певних фактів. Хоча в Правилах IBA використовується термін “повний та детальний", не вказано, якою мірою подання фактів слід розглядати як повне та детальне. Як вказував Рагнар Харбст, розбіжності в тривалості та деталізації показань свідків, поданих сторонами, можуть бути проблематичними та підривати рівні умови. Він наголошує, що “[я]f лише одна сторона пропонує детальну заяву свідка, лише інша сторона може підготуватися. З іншої сторони, сторона, яка пропонує лише короткі та поверхневі заяви свідків, також ризикує. Суворий арбітраж може надавати лише обмежений простір для того, щоб свідок додав додаткові факти та деталі під час слухання справи."[4] Тому, хоча надання коротких і нетривалих виступів свідків може бути привабливим із стратегічної точки зору, слід мати на увазі, що така стратегія може дати зворотний ефект, оскільки свідок, або сторона, щодо якої свідчить свідок, може бути заборонено покладатися на подальші докази на наступних стадіях процедури.
Іноді вказівки щодо тривалості та деталізації показань свідків даються самим арбітражним судом. Наприклад, в Додаток IV до 2021 Правила арбітражу ICC, передбачено кілька методів управління справами для контролю часу та витрат. Наприклад, арбітраж може обмежити “тривалість та обсяг письмових подань та письмових та усних свідчень свідків (як свідки фактів, так і експерти) щоб уникнути повторення та підтримувати зосередженість на ключових питаннях."
Заява щодо мови
Стаття 4(5)(c) Правил IBA передбачає, що заява свідка повинна містити "заява щодо мови, якою спочатку готувалася заява свідка, та мови, якою свідок передбачає дачу показань на доказовому слуханні."
Це особливо важливо при арбітражах, які проводяться певною мовою, наприклад, часто англійська, але залучати сторони або свідків, які не володіють цією мовою та не володіють нею. Тому, рекомендується прояснити це питання в заяві свідка, так що перекладач може бути забезпечений для остаточного слухання у разі потреби.
Ствердження істини та підпису
Стаття 4(5)(г) Правил МБА вказує, що заява свідка повинна містити “підтвердження істинності заяви Свідка". У свою чергу, Стаття 4(5)(е) вимагає, щоб свідчення свідка включало “підпис свідка та його дата та місце."
Відсутність нав'язаної форми щодо ствердження істини. Він може складатися з простих декларацій; як от: "Я, [ім'я свідка], цим підтверджую, що зміст цієї заяви Свідка є правдивим і правильним, наскільки мені відомо і переконано"Або"Я, [ім'я свідка], вважають, що факти, викладені у цій заяві свідка, є правдивими."
Складання заяви свідків
Існує кілька порад, як написати достовірне та зрозуміле висловлювання свідка:
- Заява свідка - це особиста заява його автора, що містить його / її згадування фактів. Тому, його слід писати від першої особи однини.
- Якщо свідок не є адвокатом або не має юридичного досвіду, він / вона повинен утриматись від використання легального. Декілька прикладів легалізації були корисно узагальнені Рагнаром Гарбстом у його трактаті про підготовку свідків у міжнародному арбітражі наступним чином:[5]
- Зміст показання свідка повинен бути чітким, точні та структуровані за належними заголовками. Такі заголовки можна розділити, наприклад, хронологічно чи предметно.
Наскільки юрист може втрутитися у складання заяв свідків у міжнародному арбітражі?
До цього колючого питання, Стаття 4(3) Правил МБА відповідає, що “[я]це не повинно бути неналежним для Сторони, її офіцери, службовців, юридичні радники або інші представники для опитування її свідків чи потенційних свідків та обговорення з ними їх перспективних показань.У свою чергу, то Настанови МБА щодо представництва партій у міжнародному арбітражі, а саме Керівні принципи 20 і 21, далі уточнюйте, що “[а] Представник партії може допомагати Свідкам у підготовці заяв Свідків [і] повинні прагнути забезпечити, щоб висловлювання свідка відображало власний виклад свідка про відповідні факти, події та обставини."
Якщо законом арбітражного суду не передбачено інше, роль адвоката, таким чином, обмежується лише допомогою. Адвокат не заважає обговорювати зі свідком свідчення. Також, як арбітражний фахівець, адвокат повинен найкраще знати, як мають бути структуровані показання свідків, і може керувати свідком у цьому відношенні. Однак, те, що заборонено, - це захисник написати заяву свідка, тобто, "запишіть, що може мати свідок, міг, або слід сказати, а потім попросіть свідка підтвердити те саме."[6]
[1] Подивитися Правила МБА щодо збору доказів у міжнародному арбітражі, Стаття 4(2): "Будь-яка особа може представити свідчення як свідок, включаючи Сторону чи офіційного учасника Сторони, працівник або інший представник."
[2] Подивитися Правила МБА щодо збору доказів у міжнародному арбітражі, Стаття 4(10): "У будь-який час до укладення арбітражу, Арбітражний суд може наказати будь-якій Стороні забезпечити, або докласти максимум зусиль, щоб забезпечити, явка будь-якої особи для дачі показань на доказ у справі, у тому числі той, показання якого ще не пропонувались. Сторона, до якої адресовано такий запит, може заперечити з будь-якої з причин, викладених у ст 9.2."
[3] Р. Харбст, "Посібник для допиту та підготовки свідків у міжнародному арбітражі", Волтерс Клювер (2015), с. 70.
[4] Р. Харбст, "Посібник для допиту та підготовки свідків у міжнародному арбітражі", Волтерс Клювер (2015), с. 71.
[5] Р. Харбст, "Посібник для допиту та підготовки свідків у міжнародному арбітражі", Волтерс Клювер (2015), с. 84.
[6] Р. Харбст, "Посібник для допиту та підготовки свідків у міжнародному арбітражі", Волтерс Клювер (2015), с. 74.