Trọng tài ở Afghanistan được điều chỉnh bởi Luật Trọng tài thương mại Afghanistan, xuất bản trên 30 tháng Giêng 2007 (Công báo số. 913)(các “Luật trọng tài“). Mục đích của Luật Trọng tài, đó là một phần của cải cách pháp lý rộng hơn nhằm thu hút đầu tư nước ngoài và biến Afghanistan thành một môi trường thân thiện với doanh nghiệp hơn, là để tạo điều kiện và khuyến khích nhắc nhở, giải quyết công bằng và trung lập các tranh chấp thương mại và kinh tế thông qua trọng tài, như đã nêu rõ trong Điều 1 của luật trọng tài.
Điều này đặc biệt phù hợp với một quốc gia như Afghanistan, trong đó, sau vài thập kỷ của một cuộc xung đột vũ trang, đa nguyên pháp lý và ảnh hưởng mạnh mẽ của Hồi giáo vẫn là tiêu chuẩn và có những trở ngại nghiêm trọng đối với việc xây dựng một hệ thống pháp lý thống nhất và chặt chẽ. Trong khi Afghanistan thông qua một mới Tổ chức trong tháng Một 2004 thúc đẩy nhà nước pháp quyền, Thậm chí ngày nay, lãnh đạo bộ lạc và luật tục, thực tế, vẫn chi phối cuộc sống của phần lớn dân số thông qua cái gọi là “Shura” (hội đồng địa phương) và “Jirga” (tập hợp những người lớn tuổi).
Là một phần trong các nỗ lực tăng cường nhằm thống nhất hệ thống pháp luật và thu hút đầu tư nước ngoài và trong nước, the government of Afghanistan also passed a Luật đầu tư tư nhân (Công báo số. 869) mà có hiệu lực trong 2005 và đã được sửa đổi trong 2016. Theo bài viết 30(2) của luật đầu tư tư nhân, một nhà đầu tư được tự do lựa chọn trọng tài hoặc các thủ tục giải quyết tranh chấp khác trong hợp đồng của mình hoặc thỏa thuận khác với bên thứ ba, cũng có quyền tự do lựa chọn nơi phân xử, hoặc bên ngoài, Afghanistan.
Cả Luật Trọng tài và Luật Đầu tư tư nhân đều thể hiện sự phát triển tích cực cho Afghanistan khi xem xét rằng, cho đến khi 2013, hầu như không có phương pháp giải quyết tranh chấp hiệu quả vì các tòa án địa phương thường được coi là không đáng tin cậy, thiên vị và dễ bị tham nhũng.
Một phát triển tích cực khác trong lĩnh vực trọng tài quốc tế là khai trương Phòng Thương mại Quốc tế tại Kabul vào tháng 9 2017, which launched its operations in February 2018, và thành lập ICC-Afghanistan Arbitration & Ủy ban ADR, với mục đích thúc đẩy các dịch vụ giải quyết tranh chấp ở Afghanistan.
Trọng tài ở Afghanistan: Thỏa thuận trọng tài
Thỏa thuận trọng tài được định nghĩa trong Luật Trọng tài là “văn bản thỏa thuận giữa hai bên như một điều khoản hoặc bằng cách khác để chuyển giao hoàn toàn hoặc một phần tranh chấp phát sinh từ hợp đồng hoặc bằng cách khác cho trọng tài.” (Bài báo 2(3)). Theo quy định thêm trong Điều 13 của luật trọng tài, để một Thỏa thuận trọng tài có hiệu lực, các yêu cầu sau đây phải được đáp ứng:
- nó phải được viết, có nghĩa là có trong một tài liệu được ký bởi các bên hoặc trao đổi thư từ hoặc thông báo bằng văn bản khác thể hiện một bản ghi của Thỏa thuận; và / hoặc
- nó có thể dưới hình thức trao đổi các tuyên bố về yêu sách và bào chữa trong đó sự tồn tại của một Thỏa thuận bị cáo buộc bởi một Bên và không bị từ chối bởi bên kia.
Bài báo 16 của Luật Trọng tài cũng quy định về khả năng đưa tranh chấp ra trọng tài ngay cả khi không có điều khoản trọng tài trong hợp đồng cơ bản hoặc Thỏa thuận trọng tài (xem Thủ tục tố tụng trọng tài không có điều khoản trọng tài). Điều này là có thể nếu các bên cùng quyết định đưa tranh chấp ra trọng tài. Theo bài viết 16 của luật trọng tài, một thông báo bằng văn bản về thỏa thuận đó cho trọng tài phải bao gồm những điều sau đây:
- Tên, nơi cư trú và địa chỉ kinh doanh, hoặc địa chỉ bưu chính của mỗi bên hoặc đại lý ủy quyền của nó;
- Mô tả vấn đề đang tranh chấp (yêu cầu và số tiền của nó), và bồi thường tìm kiếm;
- Tham chiếu đến hợp đồng hoặc thỏa thuận cơ bản;
- Trọng tài(S) đã chọn.
Quốc tế vs. Trọng tài trong nước ở Afghanistan
Bài báo 3 của Luật Trọng tài phân biệt giữa “Quốc tế” và “trong nước” trọng tài. Trọng tài được xem xét “Quốc tế” nếu (1) nó được mô tả trong hợp đồng như vậy; hoặc là (2) nếu giao dịch xảy ra giữa hai hoặc nhiều quốc gia, mặc dù điều này đã không được đề cập trong thỏa thuận. Bài báo 3 của Luật Trọng tài quy định thêm rằng, trừ khi được quy định trong thỏa thuận, luật pháp của quốc gia nơi các bên tham gia “giao dịch kinh doanh” sẽ được áp dụng. Trong tất cả các tình huống khác, trọng tài được coi là “trong nước“.
Về địa điểm trọng tài, Theo bài viết 33 của luật trọng tài, các bên được tự do thỏa thuận về nơi phân xử. Nếu họ không làm như vậy, địa điểm trọng tài sẽ được xác định bởi Toà án Trọng tài liên quan đến các tình huống của vụ án, bao gồm cả sự thuận tiện của các bên. Các bên cũng được tự do lựa chọn bất kỳ luật điều chỉnh nào khác ngoài luật của Afghanistan, theo quy định tại Điều 30(2) của luật đầu tư tư nhân.
Thể chế vs. này Trọng tài ở Afghanistan
Bài báo 32 của Luật Trọng tài quy định rằng các bên có thể quyết định tiến hành phân xử trọng tài về một đến nền tảng, không sử dụng một tổ chức trọng tài. Các bên cũng có thể chọn một tổ chức trọng tài trong khi thực hiện hợp đồng. Nếu các bên không thể đồng ý, tổ chức sẽ được xác định bởi một tòa án có thẩm quyền.
Tổ chức trọng tài nổi bật nhất ở Afghanistan là Trung tâm giải quyết tranh chấp thương mại Afghanistan (“ACDR“), là một phần của Phòng Thương mại và Công nghiệp Afghanistan (xem Bài báo 1(1) sau đó Điều lệ ACRD). ACDR là một tổ chức hiện đại nhằm hỗ trợ thu hút và duy trì hoạt động đầu tư và kinh doanh tại địa phương và quốc tế tại Afghanistan bằng cách cung cấp các dịch vụ giải quyết tranh chấp thay thế có hiệu quả về chi phí, minh bạch và có trách nhiệm. ACDR có bộ Quy tắc hòa giải và Quy tắc hòa giải quốc tế, và nó duy trì một danh sách các trọng tài được đề xuất. ACDR cũng ban hành một bộ Ghướng dẫn lựa chọn trọng tài ACDR trên 1 Tháng 7 2018, which provide further information on entry level criteria, quá trình lựa chọn và đánh giá hiệu suất của trọng tài ACDR.
Công nhận và thi hành phán quyết trọng tài ở Afghanistan
Afghanistan đã phê chuẩn Công ước về công nhận và thi hành các phán quyết trọng tài nước ngoài (các “Hội nghị New York“) trên 30 Tháng 11 2004. Enforcement of Awards is regulated by Chapter 8 của luật trọng tài. Theo bài viết 56(1) Luật Trọng tài, phán quyết trọng tài, không phân biệt quốc gia nơi nó được tạo ra, sẽ được thi hành. Bài báo 56(2) xác định thêm các căn cứ để thực thi Giải thưởng có thể bị từ chối:
2) Phán quyết trọng tài có thể bị từ chối trong các trường hợp sau:
1. Nếu một bên tham gia Thỏa thuận trọng tài bị thiếu khả năng;
2. Nếu giải thưởng chưa được ban hành theo luật được quy định trong thỏa thuận của tiệc tùng;
3. Nếu giải thưởng được ban hành theo Luật không hợp lệ;
4. Nếu bên nào mà Giải thưởng được yêu cầu không được thông báo chính xác về bổ nhiệm Trọng tài viên hoặc tố tụng Trọng tài hoặc không thể trình bày sự bào chữa của mình theo quy định của Luật này;
5. Nếu Giải thưởng có giải quyết tranh chấp không được dự tính bởi Thỏa thuận Trọng tài hay không trong phạm vi ứng dụng của nó, hoặc nó chứa các quyết định về các vấn đề ngoài phạm vi đệ trình lên Trọng tài, nhưng nếu các quyết định về các vấn đề được đệ trình Trọng tài có thể được tách ra khỏi những người không nộp, chỉ là một phần của giải thưởng mà chứa các quyết định về các vấn đề được đệ trình lên Trọng tài có thể được thi hành;
6. Nếu thành phần của Tòa án Trọng tài hoặc thủ tục Trọng tài không có trong theo Thỏa thuận của các bên hoặc, không đạt được thỏa thuận như vậy, không ở trong theo luật của quốc gia nơi diễn ra Trọng tài;
7. Giải thưởng chưa trở thành ràng buộc đối với các bên và đã được đặt sang một bên hoặc bị đình chỉ bởi một tòa án của đất nước trong đó, hoặc theo luật, giải thưởng đó là thực hiện;
8. Đối tượng của tranh chấp không có khả năng giải quyết bằng Trọng tài theo Luật pháp Afghanistan hoặc thi hành Giải thưởng sẽ trái với luật pháp và quy định của Afghanistan.
Hơn nữa, Bài báo 30(3) của Luật Đầu tư tư nhân quy định rằng bất kỳ phán quyết nào do trọng tài là cuối cùng và có thể thi hành được.
Trong thực tế, Tuy nhiên, việc thi hành các giải thưởng tại tòa án địa phương vẫn còn khó khăn, vì các tòa án thường miễn cưỡng hỗ trợ các điều khoản trọng tài và thường từ chối việc thi hành phán quyết trọng tài.
Afghanistan và Trọng tài đầu tư
Không có trường hợp báo cáo được đệ trình bởi các nhà đầu tư nước ngoài chống lại Afghanistan, không có gì đáng ngạc nhiên khi xem xét số lượng nhỏ các Hiệp ước đầu tư song phương (“CHÚT“) hiện đang có hiệu lực và đầu tư nước ngoài ít ỏi do xung đột kéo dài. Afghanistan mới chỉ ký bốn BIT, và chỉ có ba đã có hiệu lực ngày hôm nay:
- Afghanistan-BIT (đăng nhập 2017, chưa có hiệu lực);
- Afghanistan -Iran BIT (đăng nhập 2006, có hiệu lực trong 2008);
- Afghanistan-Đức BIT (đăng nhập 2005, có hiệu lực trong 2007); và
- Afghanistan – Thổ Nhĩ Kỳ BIT (đăng nhập 2004, có hiệu lực trong 2005).
Afghanistan is a party to multilateral conventions which contain investment provisions, Tuy nhiên. Afghanistan đáng chú ý là một bữa tiệc Hiệp ước Hiến chương Năng lượng từ 1998, quy định về khả năng các nhà đầu tư năng lượng nước ngoài đưa ra tranh chấp cho trọng tài. Afghanistan cũng đã ký Công ước về giải quyết tranh chấp đầu tư giữa các quốc gia và các quốc gia của các quốc gia khác (các "Công ước ICSIDGiáo dục), đã được phê chuẩn trong 1968. Công ước ICSID quy định khả năng các nhà đầu tư nước ngoài đưa tranh chấp ra trọng tài, Tuy nhiên, theo các bên’ sự đồng ý phải được cung cấp trong một hiệp ước đầu tư song phương, thỏa thuận đầu tư hoặc hiệp ước khác, do Công ước ICSID không cung cấp bất kỳ sự bảo vệ thực sự nào.
Afghanistan also signed an Hiệp định về xúc tiến và bảo vệ đầu tư giữa các quốc gia thành viên của Tổ chức hợp tác kinh tế (“Hợp đồng đầu tư ECO“) trong 2005, mà chưa có hiệu lực, nhưng quy định về khả năng nhà đầu tư nước ngoài đệ trình tranh chấp ra trọng tài.
Trong khi không có nghi ngờ rằng Afghanistan đã nhìn thấy những phát triển tích cực trong lĩnh vực trọng tài quốc tế, hy vọng sẽ giúp thu hút đầu tư trực tiếp nước ngoài vào một quốc gia bị phá hủy bởi xung đột vũ trang, trở ngại lớn, chẳng hạn như sự không chắc chắn, tham nhũng và các vấn đề với việc thi hành các giải thưởng tại các tòa án địa phương vẫn là một thách thức Afghanistan sẽ cần phải vượt qua.