Trọng tài đầu tư là một thủ tục để giải quyết tranh chấp giữa các nhà đầu tư nước ngoài và nước chủ nhà (còn được gọi là Giải quyết tranh chấp giữa nhà đầu tư và nhà nước hoặc là ISDS). Khả năng nhà đầu tư nước ngoài kiện Nhà nước chủ nhà là một sự đảm bảo cho nhà đầu tư nước ngoài rằng, trong trường hợp tranh chấp, nó sẽ có quyền truy cập vào các trọng tài viên độc lập và đủ điều kiện, những người sẽ giải quyết tranh chấp và đưa ra một giải thưởng có thể thi hành được.
Điều này cho phép nhà đầu tư nước ngoài bỏ qua các khu vực tài phán quốc gia có thể bị coi là thiên vị hoặc thiếu độc lập, và để giải quyết tranh chấp theo các biện pháp bảo vệ khác nhau được cung cấp theo các điều ước quốc tế.
Để một nhà đầu tư nước ngoài có thể khởi xướng một trọng tài đầu tư, một quốc gia sở tại phải đồng ý với điều này.
Chủ nhà nước đồng ý với trọng tài đầu tư
Đồng ý trọng tài đầu tư thường được đưa ra bởi các quốc gia sở tại Hiệp định đầu tư quốc tế (IIA Lừa), bao gồm các hiệp ước đầu tư song phương (Chút ít) cũng như các hiệp định thương mại tự do (FTA) và các hiệp định đa phương, ví dụ, Hiệp ước Hiến chương Năng lượng (Vân vân).
Ít thường xuyên hơn, có thể tìm thấy sự đồng ý với trọng tài đầu tư trong các thỏa thuận đầu tư được ký kết trực tiếp giữa Nhà nước và nhà đầu tư nước ngoài, hoặc nó có thể được bao gồm trong một luật pháp trong nước của nước sở tại, chẳng hạn như luật khai thác hoặc đầu tư. Các liên Hiệp Quốc’ UNCTAD duy trì một danh sách gồm phần lớn các công cụ cung cấp cho chủ nhà nước đồng ý với trọng tài đầu tư, cần được tư vấn ngay từ đầu của bất kỳ tranh chấp tiềm năng nào để xem liệu trọng tài đầu tư có thể được dự kiến hay không.
Trong khi sự đồng ý thường dựa trên quốc tịch, quốc tịch hiện hành có thể là của một cá nhân hoặc pháp nhân, cung cấp một số linh hoạt về các điều ước hoặc hiệp ước theo đó trọng tài đầu tư có thể được bắt đầu.
Trong khi bắt đầu từ một căn cứ rất thấp trong 1970 1970, số lượng trọng tài đầu tư ICSID mới đã tăng đáng kể vào cuối những năm 1990.
Bảo vệ đáng kể cho các nhà đầu tư nước ngoài
Các biện pháp bảo vệ đáng kể được cung cấp cho các nhà đầu tư nước ngoài phụ thuộc vào thỏa thuận đầu tư quốc tế mà theo đó các yêu cầu của họ được đưa ra. Chúng khác với các biện pháp bảo vệ theo luật trong nước của nước sở tại, và đôi khi sự bảo vệ họ có thể lớn hơn.
Các biện pháp bảo vệ phổ biến nhất dành cho các nhà đầu tư nước ngoài, đối với đó là một khối lượng đáng kể của luật học trọng tài có sẵn công khai, bao gồm:
- Bảo vệ khỏi sự sung công;
- Đối xử công bằng và bình đẳng (FET);
- ứng phó quốc gia;
- Điều trị quốc gia được ưa chuộng nhất (MFN);
- Tự do chuyển tiền; và
- Bảo vệ và bảo mật đầy đủ
Mỗi biện pháp bảo vệ này đều có một ý nghĩa xác định theo luật quốc tế, mặc dù phạm vi của các biện pháp bảo vệ này luôn được tranh luận, như luật học trọng tài là không ràng buộc và chỉ có sức thuyết phục. UNCTAD đã xuất bản một hữu ích tổng quan về các Hiệp định đầu tư quốc tế và ý nghĩa của chúng.
Bắt đầu trọng tài đầu tư
Hầu hết các thỏa thuận trọng tài đầu tư cung cấp cho giai đoạn hạ nhiệt, thường xuyên của 6 tháng, nơi nhà đầu tư và Nhà nước chủ nhà được mời tham gia đàm phán để tìm giải pháp hòa giải. Điểm bắt đầu của giai đoạn hạ nhiệt thường là Thông báo ý định khởi xướng trọng tài tiến hành chống lại Nhà nước chủ nhà. Trong trường hợp không giải quyết tranh chấp trong thời gian nghỉ mát, như thường lệ (nhiều quốc gia thích chờ xem liệu một nhà đầu tư nước ngoài có thực sự sẵn sàng trả chi phí cao cần thiết để theo đuổi trọng tài đầu tư hay không), nhà đầu tư nước ngoài phải nộp Đơn yêu cầu Trọng tài theo các quy tắc trọng tài hiện hành. Phần lớn các tranh chấp không giải quyết ở giai đoạn này.
Trong vài trường hợp, nhà đầu tư có thể bị bắt buộc bởi thỏa thuận trọng tài mà theo đó yêu cầu của mình dựa trên việc sử dụng hết tất cả các biện pháp pháp lý trong nước có hiệu lực trước khi đưa ra yêu cầu trọng tài.
Ngược lại, các thỏa thuận trọng tài khác buộc nhà đầu tư phải chọn kiện nhà nước trước tòa án trong nước hoặc trước tòa án trọng tài quốc tế (cái gọi là "ngã ba đường" điều khoản). Điều rất quan trọng đối với một nhà đầu tư nước ngoài là xem xét công cụ có sự đồng ý của trọng tài Nhà nước đối với trọng tài trước khi bắt đầu các thủ tục tố tụng, vì nó có thể bị cấm từ sau đó khởi xướng trọng tài nếu tòa án của Nước chủ nhà được tiếp cận trước tiên để giải quyết tranh chấp.
Trọng tài đầu tư tổ chức vs.. này Trọng tài đầu tư
Tổ chức trọng tài nổi tiếng nhất quản lý trọng tài đầu tư là Trung tâm quốc tế giải quyết tranh chấp đầu tư (ICSID). Có trụ sở tại Washington, Trọng tài của ICSID liên quan đến các bên từ Châu Âu hoặc Châu Á thường được tổ chức tại trụ sở của Ngân hàng Thế giới.
Các tổ chức khác như Phòng thương mại Stockholm (SCC), các Tòa án trọng tài thường trực (PCA) và Phòng Thương mại quốc tế (ICC) cũng đóng vai trò là tổ chức trọng tài điều hành trọng tài đầu tư.
Thỏa thuận trọng tài đầu tư cũng có thể quy định đến trọng tài (sự vắng mặt của một tổ chức trọng tài điều hành quá trình tố tụng). Điển hình là, như là đến trọng tài được điều chỉnh bởi Quy tắc trọng tài UNCITRAL. Người ta nói rằng UNCITRAL đến trọng tài ít tốn kém hơn tố tụng của ICSID, mặc dù số liệu thống kê đơn giản là không hỗ trợ tuyên bố này.
Thường xuyên, các nhà đầu tư được cung cấp một sự lựa chọn của tổ chức trọng tài mà họ muốn ủy thác quản lý tranh chấp của họ. Sự lựa chọn này phụ thuộc vào các điều khoản của thỏa thuận trọng tài mà tranh chấp được đưa ra.
Thời hạn của Trọng tài đầu tư
Trọng tài đầu tư trung bình mất hơn ba năm. Theo thống kê của ICSID, trong 2015 trọng tài trung bình (từ ngày một bản hiến pháp của hội đồng trọng tài đến kết luận của nó) kéo dài “Trung bình, 39 tháng.” Tranh chấp ICSID kéo dài nhất trong lịch sử tiếp tục trong khoảng thời gian mười chín năm, nhưng điều này thực sự đặc biệt và liên quan đến hiến pháp của hai tòa trọng tài riêng biệt.
Không có kháng cáo của phán quyết trọng tài đầu tư, mặc dù các quy tắc trọng tài mà theo đó chúng được đưa ra cung cấp những căn cứ hạn chế cho việc hủy bỏ hoặc dành một phán quyết trọng tài.
Ví dụ, Quy tắc ICSID cho phép hủy bỏ giải thưởng nếu:
– Toà án không được thành lập đúng;
- Toà án đã vượt quá quyền hạn của mình;
- đã có tham nhũng từ phía một thành viên của Toà án;
- đã có một sự khởi đầu nghiêm trọng từ một quy tắc cơ bản của thủ tục; hoặc là
- rằng giải thưởng đã không nêu rõ lý do mà nó dựa trên.
Chi phí trọng tài đầu tư
Chi phí đáng kể của trọng tài đầu tư ngăn cản nhiều nhà đầu tư nước ngoài dựa vào nó. Theo một đánh giá, chi phí yêu cầu trung bình là USD 4,437,000 và chi phí trả lời trung bình là USD 4,559,000 cho trọng tài đầu tư, trong khi chi phí tài phán trung bình là USD 746,000.
Các bên phải chi trả các chi phí của hội đồng trọng tài, tổ chức trọng tài, phí chuyên gia và phí pháp lý của người nước ngoài. Một số công ty luật trọng tài chuyên ngành, được gọi là cửa hàng trọng tài, cung cấp dịch vụ pháp lý cho trọng tài đầu tư với chi phí pháp lý cạnh tranh hơn, có thể giảm chi phí tổng thể. acerig là một ví dụ về một cửa hàng như vậy.
Nếu một bên gặp khó khăn trong việc bao gồm các chi phí của trọng tài, cũng có khả năng để có được tài trợ từ Nhà tài trợ bên thứ ba, người cung cấp tiền để theo đuổi trọng tài đầu tư để đổi lấy cổ phần trong kết quả tài chính của vụ kiện. Có được tài trợ của bên thứ ba là một quá trình khó khăn và tốn nhiều thời gian, Tuy nhiên, và nó chỉ được cung cấp cho những gì có vẻ là trường hợp mạnh nhất.
Toà án trọng tài
Việc lựa chọn một hội đồng trọng tài cho trọng tài đầu tư có lẽ là bước quan trọng nhất trong quy trình. Một số trọng tài được biết đến với việc áp dụng “ủng hộ nhà nước” hoặc là “nhà đầu tư chuyên nghiệp” vị trí, và nhiều lần xuất hiện liên tục trong trọng tài đầu tư.
Trọng tài đầu tư đã được giải quyết như là một “nhỏ, bí mật, câu lạc bộ” nhóm của “ông già“, nhưng nhiều trọng tài phụ nữ đang xuất hiện trong trọng tài đầu tư ngày hôm nay. Trong khi các Bên trong trọng tài của ICSID được tự do lựa chọn từ các trọng tài viên từ Hội đồng Trọng tài của ICSID, họ không bắt buộc phải làm như vậy, và các bên thường được tự do lựa chọn bất cứ ai họ muốn, theo các yêu cầu nhất định liên quan đến quốc tịch và trình độ.
Thi hành phán quyết trọng tài đầu tư
Các Công ước ICSID cung cấp các quy tắc để thực thi các giải thưởng đầu tư quốc tế mà các quốc gia sở tại buộc phải tôn trọng (Bài viết 53 đến 55 sau đó Công ước ICSID). Theo Công ước ICSID, “Mỗi Quốc gia ký kết sẽ công nhận một giải thưởng được đưa ra theo Công ước này là ràng buộc và thực thi các nghĩa vụ bằng tiền được áp đặt bởi giải thưởng đó trong các lãnh thổ của mình như thể đó là phán quyết cuối cùng của tòa án tại Quốc gia đó.”
Nếu Quốc gia sở tại không phải là thành viên của Công ước ICSID, sau đó thực thi giải thưởng được thực hiện theo Công ước về công nhận và thi hành các phán quyết trọng tài nước ngoài của 1958. Theo Công ước này, các giải thưởng của trọng tài quốc tế có thể được thi hành tại 150 Quốc gia (xấp xỉ 3/4 của các quốc gia trên trái đất).
Luật sư trọng tài đầu tư
Tính kỹ thuật của trọng tài đầu tư quốc tế đòi hỏi sự can thiệp của các luật sư chuyên ngành có kinh nghiệm quan trọng trong lĩnh vực này. Các quy tắc thủ tục, trọng tài đầu tư, luật quốc tế công cộng và, đặc biệt, các quy tắc giải thích điều ước quốc tế, phải được biết đến bởi luật sư cho cả Nguyên đơn và Bị đơn.
Các công ty luật giàu kinh nghiệm nhất chuyên về trọng tài đầu tư có trụ sở tại Geneva, Paris, Luân Đôn, New York và Washington, nhu la Luật Aceris.
Tỷ lệ thành công của trọng tài đầu tư
Theo nghiên cứu, Yêu cầu bồi thường giành được một số hoặc tất cả các yêu cầu của họ 41% của thời gian. Người trả lời (Những trạng thái) giành chiến thắng 59% của thời gian, với khoảng một phần tư khiếu nại bị bác bỏ vì thiếu thẩm quyền.
Trong khi đó, yêu cầu trung bình chỉ dưới USD 500 triệu, giải thưởng trung bình chỉ dành cho USD 76 triệu, cho thấy nhiều tuyên bố ban đầu được phóng đại. Yêu cầu đầu cơ thuần túy có cơ hội thành công rất thấp.
Các bên thành công thu hồi một phần chi phí của họ trong gần một nửa số trường hợp, vì chi phí có thể theo sau sự kiện trong trọng tài đầu tư.
Tương lai của trọng tài đầu tư
Một số nhà bình luận nổi bật đã dự đoán về sự sụp đổ của trọng tài đầu tư trong nhiều năm. Chưa, không dễ để thư giãn nhiều hiệp ước đã có, vì vậy nó không có khả năng biến mất trong tương lai gần.