精心制作的争议解决条款对于促进交易至关重要, 然而，在合同谈判中，他们经常被忽视或匆忙起草.[1] 这些有缺陷的条款, frédériceisemann被称为“病理条款” 1974, 可能严重破坏政党通过仲裁解决争议的意图, 有可能将它们捕获到具有挑战性的过程中，甚至渲染协议无法执行.[2] 对于内部律师, 理解和避免这些陷阱对于确保有效有效的争议解决至关重要.
是什么使条款“病理”?
根据我们的丹宁, 仲裁条款必须履行四个基本功能才能被视为有效和可执行:
不符合这些要求的条款被认为是病理, 严重程度不同.[7] 病理经常来自诸如疲惫之类的因素 (“午夜条款”), 外部影响 (“香槟条款”),[8] 或只是在起草期间缺乏专家建议.[9]
常见的“病理”以及为什么它们有问题 (不)
内部律师应意识到几个常见缺陷:
- 不可用的论坛或不存在的机构/规则: 这是一种常见的病理学，仲裁协议是指仲裁机构或一套从未存在的规则, 不再存在, 或其他不可访问.[10] 例如, 第十一巡回上诉法院处理了诸如 parm v. 加利福尼亚国家银行, N.A., 和 Inetianbor v. 现金节, 公司., 协议要求夏安河苏族部落国家根据不存在的消费者争议规则进行仲裁.[11] 而一些法院, 像第七巡回法院 绿色v. 美国. 伊利诺伊州的现金预付款, 可能会使用《联邦仲裁法》 (美国联邦航空局) § 5 任命替代仲裁员,[12] 其他法院, 特别是遵循“整体规定规则的人,”如果认为选定的论坛被认为是当事方的意图，则可以认为整个协议无法执行.[13] 在 Lucky-Goldstar International (H.K.) 有限公司v. Moo Kee Engineering Ltd的, 提到错误识别的地方 (或不存在) 仲裁机构遇到了.[14]
- 不存在实体法: 试图指定不存在的实体法来管理仲裁程序的条款也可能使协议有问题, 如所见 Parnell v. 现金节, 公司., 它具有“矛盾和混乱”的语言，这些语言本质上创建了“无法律条款”.[15]
- 模棱两可或非仲裁程序 (可选子句): 此类别包括尚不清楚仲裁性质的条款. 示例包括具有仲裁条款和普通论坛选择条款的合同,[16] 提供仲裁和法院管辖权的单一条款,[17] 或“可选”仲裁条款.[18] 尽管有些法院将其解释为意味着一旦当事方启动仲裁, 另一个是绑定的,[19] 这种歧义可以引起该条款有效性的不必要的诉讼.[20]
- 裸体或空白从句: 这些条款仅仅声明将通过仲裁解决争议，但省略了关键细节，例如仲裁, 语言, 适用的法律, 或任命仲裁员的机制.[21] 虽然法院经常努力通过应用默认机制或暗示条款来保留当事方的意图,[22] 如所展示的 KVC大米互贸易公司. 有限公司v. 亚洲矿产资源PTE Ltd, 缺乏细节仍然会导致延误和争议.[23]
- 内部矛盾的子句: 这些规定包含冲突的要素, 例如选择两个不同的仲裁席, 两个不同的机构, 或似乎为相同争议提供仲裁和诉讼.[24] 法院通常试图通过删除多余的部分或通过自由解释来实施这些零件来强制执行这些, 优先考虑当事方的主要意图.[25]
- 混合仲裁条款: 这些指定由一个机构管理但根据不同机构的规则进行的仲裁 (例如, SIAC行政ICC规则).[26] 虽然法院经常维持这些, 此类条款可能会导致严重的程序并发症和奖励挑战.[27] 国际刑事法院甚至修改了其规则，指出其法院是唯一有权根据其规则管理仲裁的机构.[28]
内部律师必不可少的
避免病理仲裁条款的最简单方法是从信誉良好的仲裁机构中采用模型条款. 因为这些子句经过尝试和测试, 它们大大降低了任何缺陷的风险. 尽管如此，律师应确认他们依靠模型条款的当前版本.
FIDIC 然后在诉诸仲裁之前将 DAB 作为永久性和强制性功能引入, 避免病理条款的风险, 内部律师应采取积极而细致的起草方法:
- 小心, 不匆忙: 避免将争议解决条款视为“午夜条款”或样板.[29] 足够的时间和资源应专用于他们的起草.[30]
- 表达明确的仲裁意图: 明确陈述当事方明确的意图，即提交合同引起的所有争议.[31]
- 确实指定基本要素: 明确定义仲裁席 (合法仲裁地), 选定的仲裁机构, 适用的仲裁规则, 仲裁语言, 和仲裁员的数量.[32] 国家法律可能会提供默认机制, 指定这些细节可预测性和效率.[33]
- 验证所选元素的存在和可访问性: 完成之前, 确认指定的仲裁机构, 规则, 和任何特定的仲裁员 (如果命名) 存在并且可以访问. 对于机构, 检查官方名称, 物理地址, 和网站. 如果需要翻译, 在括号中包括原始名称.[34] 确保所选机构处理与您的合同相关的争议类型.[35]
- 确保内部一致性: 仔细审查整个合同，以确保仲裁条款本身或其他争议解决条款中没有矛盾 (例如, 论坛选择条款). 如果两个都在场, 显然描绘了各自的范围.[36]
- 避免混合仲裁条款: 结合不同机构的行政机构和规则通常会导致程序上的并发症和奖励的潜在挑战, 破坏效率仲裁的旨在提供.[37]
- 定期查看标准条款: 法律景观发展. 定期审查和更新合同中使用的任何标准仲裁条款，以确保它们保持可执行并符合新的法律发展.[38]
- 请仔细考虑插图后协议: 虽然可能, 在发生争议之后建立仲裁协议通常是“烦恼，并受到党派优势的新和特殊考虑”.[39] 因此, 优先考虑强大的前插曲起草是明智的.
通过遵守这些简单的原则, 内部律师可以大大降低争议解决条款的风险，成为“病理”, 从而维护其组织的商业关系，并确保可以通过仲裁有效地解决任何分歧.
[1] H. Ĵ. 萨姆拉和r. 拉马坎德兰, 治愈每个病? “病理”仲裁条款的补救措施, 74(4) 该. 米娅. 大号. 转速. 1110, p. 1111.
[2] Samra和Ramachanderan, pp. 1110 – 1111; G. 乙. 天生 等., 章节 4: 重新思考“病理”仲裁条款: 验证不完美的仲裁协议, 在S. 折腾 等. (eds。), 国际仲裁财务: 一位朋友帕特里夏·肖内西 (2019), p. 35; 大号. 岸 等., 病理学 (然而) 要治愈?, 在Maxi Scherer (ed。), 国际仲裁杂志 (2022), p. 365.
[3] Samra和Ramachanderan, p. 1111; 岸, p. 366; 看到 钢铁侠, 病理仲裁条款, 在商业仲裁中: 记忆中的论文Eugenio (utet 1974), pp. 129 – 130.
[4] Samra和Ramachanderan, p. 1111; 岸, p. 366; 看到 钢铁侠, pp. 129 – 130.
[5] 岸, p. 366; 看到 钢铁侠, pp. 129 – 130; Samra和Ramachanderan, p. 1111.
[6] 岸, p. 366; 看到 钢铁侠, pp. 129 – 130; Samra和Ramachanderan, p. 1111.
[7] 岸, p. 366.
[8] ñ. 霍尔茨, 当心午夜条款: 举行香槟?, 果酱 (2016), p. 1.
[9] Samra和Ramachanderan, p. 1111.
[10] Samra和Ramachanderan, p. 1117; 岸, p. 365; 天生, p. 43.
[11] Samra和Ramachanderan, pp. 1117 – 1119.
[12] Samra和Ramachanderan, p. 1119.
[13] Samra和Ramachanderan, pp. 1112, 1119; 中号. 坦率, 病理仲裁协议的解释: 不存在和不可访问的元素, 20(3) PEPP. 可用. 雷索尔. l.j. 298, pp. 321-322.
[14] 岸, p. 372; Lucky-Goldstar Int’l (香港) Ltd v of Moo Kee Eng'g Ltd [1994] 香港国际金融中心, 1994 套利. & 可用. 雷索尔. l.j. 49, pp. 49-51.
[15] Samra和Ramachanderan, p. 1121.
[16] 岸, pp. 367, 369.
[17] 岸, p. 370.
[18] 岸, p. 372.
[19] 岸, p. 372.
[20] 天生, p. 52.
[21] 岸, p. 372.
[22] 岸, p. 372.
[23] KVC大米互贸易公司. 有限公司v. 亚洲矿产资源PTE Ltd [2017] SGHC 32, [2], [27].
[24] 天生, p. 46.
[25] 天生, p. 47.
[26] 乙. Hanoteau, 章节 22: 病理和混合仲裁条款, 在S. 布雷库拉基斯 等. (eds。), 实现仲裁梦: 朱利安教授的免费朋友。. lew kc (2023), p. 234.
[27] Hanoteau, p. 240.
[28] Hanoteau, p. 240.
[29] Samra和Ramachanderan, p. 1111.
[30] Samra和Ramachanderan, p. 1111.
[31] Samra和Ramachanderan, p. 1115.
[32] 看到 岸, p. 378.
[33] 看到 G. 乙. 天生, 国际仲裁: 法律与实务 (3路编辑, 2021), [C][2] §3.01.
[34] 看到 岸, p. 377.
[35] 坦率, p. 342.
[36] 看到 岸, p. 369.
[37] 看到 岸, p. 375.
[38] Samra和Ramachanderan, p. 1123.
[39] Samra和Ramachanderan, p. 1116.