仲裁提供了上法庭的替代方案, 允许纠纷由当事方选择的一个或多个仲裁员私下解决. 它通常是保密性的首选, 速度, 以及任命复杂或技术事务专家的能力. 它也被广泛用于解决涉及不同司法管辖区和不同适用法律的当事方的跨境纠纷.
对于许多企业, 当发生严重争议时，决定开始仲裁的决定感觉就像是合乎逻辑的下一步, 如果相关合同中有仲裁条款. 毕竟, 如果谈判分解并且合同包括仲裁条款, 还有什么要做的?
但事实是，开始仲裁并不总是像最初出现的那样直接或有益. 渴望尽快解决争议, 关键因素有时被忽略: 费用, 可执行性, 可用证据的优势, 甚至仲裁是否是情况的最佳工具.
大多数董事和首席执行官不是法律专家, 而且他们不期望. 然而，开始仲裁没有清楚地了解大局的仲裁可能会带来惊喜 - 其中一些是企业昂贵的.
以下是帮助业务领导者和决策者在启动仲裁之前进行战略性思考的实用技巧, 使他们能够使他们变得聪明, 明智的选择，同时避免不必要的延迟和成本.
问题没有. 1: 仲裁是争议的正确论坛?
在开始仲裁之前, 重要的是要考虑是否真的是应对争议的正确方法. 仲裁可能是有益的, 提供保密性等优势, 灵活性, 和可执行性, 它不一定适合每种情况.
首先密切检查合同, 特别关注争议解决条款. 一些协议要求仲裁, 而其他人则允许替代方法，例如调解. 如果此事本质上是犯罪的, 通常应避免仲裁.
如果明确要求仲裁, 通常需要遵循该过程. 然而, 如果语言模棱两可或开放解释, 在进行特定行动方案之前，可以提供其他选项.
除了遵循合同, 考虑这些重要问题:
- 这个争议适合仲裁吗? 仲裁适合需要专业知识或隐私的争议. 然而, 要求紧急法院干预的争议可能不太适合 (例如禁令) 或透明度和公共问责制重要的地方.
- 有更好的选择吗? 在某些情况下, 谈判或调解可能会更快，成本效益地解决争议，而无需启动仲裁. 或者, 在国家法院面前的诉讼可能会提供更强大的临时措施, 访问更广泛的发现, 或仲裁缺乏的其他程序工具.
仔细权衡这些考虑可以帮助确定最合适的路径.
问题没有. 2: 是否有任何程序障碍开始仲裁?
即使合同包含仲裁条款, 立即提交可能不合适. 在启动正式程序之前, 重要的是要关注程序前提，检查争议解决条款. 许多协议要求在开始仲裁之前完成特定的挑选前步骤. 不遵守这些步骤会导致重大后果, 例如延迟, 支出增加, 或以程序为由驳回索赔.
常见的前提可能包括:
- 固定时期内友好的和解尝试.
- 调解或结构化谈判.
- 争议委员会或裁决程序, 特别是在FIDIC建设合同和其他基础设施协议的背景下.
这些步骤通常不仅仅是建议 - 它们可能是可执行的要求. 不遵守明确的强制性规定通常会促使对方质疑法庭的管辖权或提出程序异议, 可能增加成本并导致延迟. 多层争议解决机制在施工中尤为普遍, 能源, 和基础设施纠纷, 特别是当涉及FIDIC合同时.
FIDIC的争议解决模型 通常包括几个绑定前提条件:
- 在严格的时间限制内的通知要求 (通常 28 天) 保留索赔;
- 将争议转介给争议裁决委员会 (轻拍);
- 可以在仲裁之前做出DAB决定或不满意之后的等待期.
不遵守这些步骤中的任何一个可能是致命的. 例如, 如果一方在DAB决定后未在指定窗口内提交不满意的通知, 结果变为最终结合, 即使是不利的. 此外, 在仲裁之前未将此事提交DAB可能会导致管辖权异议或完全驳回索赔.
因此, 在开始根据FIDIC合同开始仲裁之前, 验证是否已准确遵循每个步骤. 如果小轻便, 考虑失败是否是由于交易对手拒绝合作的 (这可能是不合规的), 并详细记录.
问题没有. 3: 仲裁费用是多少，他们值得?
提起仲裁之前, 仔细评估财务影响很重要. 尽管仲裁经常被提升为更快，更具成本效益的诉讼替代品, 它仍然可以涉及巨大的费用, 特别是在复杂或高价值纠纷中 (了解更多信息, 看到 仲裁费用).
尽管国际仲裁的费用通常可以从失败的方中收回, 预先提交大量资源并不总是谨慎的业务决策, 特别是当被告人无偿偿债时，回报可能需要数年的时间才能实现或可能永远不会被恢复.
仲裁中的费用可以分解如下:
- 仲裁庭的费用 - 这些通常在各方之间共享，并且可能会根据仲裁机构而变化, 仲裁员的数量, 和争议的金额; 通常, 在较小的, 建议较少复杂的争议，因为成本较低.
- 机构费 – 根据ICC等规则进行仲裁, 伦敦国际仲裁院, 或SIAC, 行政费将适用. 适用的费用时间表可以在各个机构的网站上找到.[1]
- 专家费 - 在许多情况下, 需要技术或量子专家的参与, 特别是在施工中, 能源, 或财务纠纷. 专家费用可能会根据此事的复杂性而有很大不同, 专家团队的规模, 和他们的地理位置.
- 听力费用 - 包括房间, 法院记者, 口译员, 有时旅行和住宿.
- 律师费 - 法律费用通常代表最大的仲裁费用. 可以通过选择合理利率的法律顾问来管理这些.[2] 然而, 现实是，建立强有力的案例涉及大量的法律工作，不仅是听证会. 仲裁律师负责制定总体法律策略, 进行详细的事实和法律研究, 起草诉状和提交, 与专家协调, 处理程序问题, 管理文件生产, 准备和检查证人, 并确保在整个程序中遵守适用的规则和时间表.
同样重要的是要注意，即使是成功的结果也不能保证全部成本恢复. 虽然大多数仲裁规则允许为当事方报销, 法庭通常具有广泛的酌处权，只能判给所产生的法律费用的一部分.[3]
问题没有. 4: 是否有足够的证据和文件来支持仲裁中的成功结果?
启动仲裁不仅需要坚信发生错误. 这取决于证明索赔和收回所寻求的金额的能力. 如果成功的可能性很低, 追求仲裁通常不可遵守.
聘请律师在索赔的优点上准备法律备忘录通常是谨慎的一步. 这种分析可以识别弱点并评估成功的可能性, 有助于避免前景有限的昂贵程序. 它还使律师能够熟悉争议的事实和法律框架, 同时给客户有机会评估律师的能力, 反应能力, 和整体适合性.
因为仲裁主要是文档驱动的过程, 结果通常取决于质量, 明晰, 和介绍的文献证据的完整性, 以及这些证据的有效性如何传达给法庭.
在建设和基础设施纠纷中尤其如此, 进度记录的地方, 变化订单, 站点说明, 项目信件, 合同下的适当注意事项起着核心作用. 没有明确的书面项目记录, 甚至有效的索赔也可能失败, 有时纯粹是程序上的.
在开始仲裁程序之前, 问:
- 是否有足够的文献证据证明发生了什么和, 理想地, 确定负责的当事方?
- 有签署合同吗, 修正案, 发票, 一致, 项目日志, 或其他用于支持索赔的文件?
- 确保了所有合同通知要求的合规性, 例如与延迟索赔或成本超支有关的, 特别是在由 基于FIDIC的合同?
同样重要的是要认识到，在许多行业和司法管辖区, 记录习惯可能不一致, 随着关键文档分散在各个团队或系统中. 一旦出现争议, 可用的时间收集和组织必要证据通常受到限制. 这项挑战在涉及FIDIC合同套件的建筑纠纷中特别明显, 及时访问良好的记录对于建立有说服力的案件至关重要的地方至关重要.
如上所述, FIDIC通知条款要求承包商及时发出索赔书面通知, 经常在里面 28 意识到事件引起索赔的日子. 这些规定通常被认为是严格的条件，在承包商有权获得赔偿或时间延长之前必须满足这些条件. 通知条款通常适用于:
- 延迟和破坏事件 (例如, 无法预料的地点条件);
- 口头或通过非正式渠道指示的变化;
- 不可抗力和不可预见的情况;
- 影响时间或成本的说明.
按时记录和发出通知，并保存这些通知的证据是必不可少的. 最佳实践包括:
- 使用合规格式进行通知;
- 维护集中项目对应日志;
- 确保通知由授权代表发出并承认.
建议使用审慎的承包商开发标准模板，以发行通知并培训其项目团队以认识触发事件. 仲裁中, 法庭将仔细研究是否履行合同义务, 不遵守通知条款可能意味着没有赔偿, 不管有什么优点. 如有疑问, 如果有可能发生的争议，应始终发出通知.
建议从一开始就考虑这一点, 或如有必要, 建立该项目的足够纪录片记录，该记录可以依靠来证实潜在的索赔.
问题没有. 5: 是交易对手溶剂, 并执行可能成功的仲裁裁决?
对于大多数企业, 最终目标不仅是获得有利的奖励, 但实际上收回了奖励的总和. 然而, 成功的奖励不能保证付款. 在许多情况下, 执行成为一个单独的挑战, 特别是当失败的一方拒绝自愿遵守或在法律上或实际上困难的司法管辖区持有资产.
仲裁裁决不包括自动执行机制. 如果失败的政党不愿自愿遵守, 该裁决必须在该方持有资产的管辖权中通过法院执行. 经常, 为了增加恢复的机会，在多个司法管辖区执行仲裁裁决.
理解识别, 执法, 和执行仲裁奖
- 认出: 这意味着法院已正式承认，仲裁裁决是有效的，可以执行, 防止反对党在另一个司法管辖区固定相同的问题.
- 执法: 认可, 执法需要确保法院命令要求失败的一方遵守裁决条款. 此过程可能包括资产冻结或禁令等行动.
- 执行: 这是执法命令的实际实施, 例如扣押资产以满足奖项.
这些步骤可能取决于执法司法管辖区.
纽约大会的角色
的 1958 关于承认和执行外国仲裁裁决的纽约公约 是国际仲裁的基石. 它促进了对外国仲裁裁决的认可和执行 (当前的) 173 缔约方. 与国内法院判决不同, 仲裁裁决几乎可以在世界上每个国家 /地区执行. 根据第三条, 法院有义务承认和执行奖励, 根据第五条概述的具体例外, 如, 除其他外:
- 仲裁协议无效.
- 没有适当通知各方.
- 涉及仲裁协议范围之外事项的奖项.
- 公共政策考虑.
执行仲裁奖的实际考虑因素
因此, 在开始仲裁之前仔细评估以下因素很重要:
- 对手偿付能力: 调查反对党是否有足够的资产来满足奖励. 如果反对党无力偿债或有战略性转移资产, 执行可能是徒劳的. 虽然这可能是昂贵的, 在开始仲裁之前参与资产追踪公司可能有助于确定是否有现实的恢复前景. 如果有可能搬迁资产的风险, 资产保存令, 临时措施, 或应考虑音乐学措施.
- 资产位置: 确定对手资产的位置. 执行通常在存在资产的司法管辖区中; 该司法管辖区的地方法律将管辖该程序.
- 时间限制: 注意执法的法定限制期, 因国家而异.
- 主权豁免: 在与州或国有实体打交道时, 学说 主权免疫 可以保护他们免受执法行动. 尽管如此, 许多司法管辖区都有这些保护的例外, 特别是关于商业活动的.
- 公共政策例外: 如果法院违反执行管辖权的公共政策，则可能拒绝执行裁决. 虽然这是一个有限的例外, 它可能在特定司法管辖区构成重大挑战.
执行挑战在跨境纠纷中尤为重要, 新兴市场, 发展中经济体, 或涉及国有实体的争议. 从而, 仲裁提供了简化的争议解决机制, 奖项的可执行性取决于战略规划.
问题没有. 6: 是否有合适的法律团队和策略得到仲裁的前进?
仲裁不仅是州法院的替代方案 - 它是一个自己的世界, 有自己的规则, 期望, 和战术. 这也意味着与传统诉讼相比，它需要不同的技能.
从争端开始采取的策略可能会对最终结果产生重大影响. 开始仲裁之前做出的决定, 例如如何构架索赔, 哪些规则适用, 是否寻求临时措施, 以及如何选择合适的仲裁员, 可以塑造诉讼的过程并重大影响成功的前景.
为此原因, 与法律顾问有关国际仲裁的特定专业知识至关重要, 而不是仅依靠一般诉讼人. 经验丰富的仲裁团队不仅能够指导当事方完成整个仲裁过程, 而且还要在预赛前提供战略建议, 确保在诉讼开始之前对此事进行适当的评估和定位.
附加考虑: 这是开始仲裁的适当时间吗?
即使进行彻底的准备, 包括有力的证据和经验丰富的法律顾问, 重要的是要考虑开始仲裁的时机是否适合. 时机可以作为战略优势，或者, 如果被错误判断, 导致昂贵的后果.
一些要问的关键问题包括:
- 是否考虑到适用的限制法规? 大多数司法管辖区都有提出索赔的时间限制. 错过了最后期限, 甚至几天, 可以使案件不可接受.
- 是否正在进行和解讨论? 如果有现实的机会友好地解决争议, 提前发起仲裁可以升级紧张局势并关闭谈判.
- 是否有更广泛的因素在起作用, 特别是在涉及州和国有实体的情况下? 例如, 是否有可能影响执法或监管条件的选举或政治转变? 是否有预期的法律变化或市场条件可能会使执法部门在将来更容易或在财务上变得更加有利?
在某些情况下, 最谨慎的法律行动方案是推迟开始诉讼, 前提是这种延误不会危害任何合法权利. 良好的战略延迟可能会为更有利的结果创造机会, 但是，只应清楚地了解相关风险和含义.
结论: 在开始仲裁之前采用战略方法
仲裁可以是解决业务纠纷的有效且有力的方法 - 但只有在适当准备和策略接触时才. 它提供了机密性, 灵活性, 和跨境的可执行性, 但这也可能很耗时且昂贵, 特别是当情况很复杂时, 法律顾问不具备所需的技能或知识, 否则该策略的计划很差.
在进行仲裁之前, 建议退后一步，对仲裁是否是纠纷的适当论坛进行彻底评估. 这包括确保有足够的证据可用, 了解涉及的潜在成本, 并评估成功执行任何最终奖励的可能性. 最终目标不仅是发起诉讼, 但是为了有效解决争议, 有效率的, 并以一种能够恢复所要求的金额的方式.
[1] 某些仲裁机构在其网站上具有成本计算器. 看到, 例如, https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; 也可以看看 SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] 在Aceris Law, 我们致力于提供顶级仲裁法律代表, 努力为客户赢得所有案件，同时保持合理, 透明的, 和可预测的费用. 可用的成本计算器 这里 计算限制的法律费用Aceris法律的商业费用, 施工, 和投资者国家仲裁以换取适度的成功费或提升部分.