在投资仲裁中,投资者通常会寻求收回自己声称由于东道国外国投资国实施的一项或多项国际不法行为而损失的利润。.
历史上, 在评估损害赔偿时, 产生的损失 (实际损失) 和 支出利润 (利润损失). 在工厂的情况下, 产生的损失 将包括土地的金额, 建筑和设备, 而 支出利润 会反映持续经营中的利润损失.
文章 36 的 国际法委员会关于国家对国际不法行为的责任的条款草案 提供, “负责国际不法行为的国家有义务赔偿由此造成的损害, 只要恢复原状不能弥补这种损害 [而且那个] 赔偿应涵盖 任何 财务上可评估的损害,包括利润损失 只要它成立.”
从而, 违反可能对追回利润损失施加不同条件和限制的国家法律,[1] 根据国际公法确定投资者有可能获得利润损失的赔偿.[2]
必须在投资仲裁中充分确定程度地证明利润损失
正如Irmgard Marboe所说, “与短期商业合同相反, 一方违反投资合同不会不可避免地或自动导致另一方损失利润. 原因是投资合同通常与大型项目紧密相关,并且取决于经济, 政治, 以及国家的社会状况和其他因素.”[3]
因此, 投资者必须证明国家违反投资保护工具与“足够的确定性”,[4] 意思是仲裁庭可能会拒绝任何关于纯粹投机性利润的赔偿要求,并且倾向于拒绝仅处于初期阶段的项目的利润损失.
根据 斯塔蒂v. 哈萨克斯坦 法庭, 建立损失利润的证明标准应该很高,投资者通常必须证明“他们的项目要么具有多年的运营历史,要么就具有盈利记录, 或具有约束力的合同收入义务,这些义务确定了给定年份内一定水平的利润预期.”[5]
例如, 法庭 萨尔帕皮尔v. 波兰 案件裁定,索赔的利润损失不是投机性的,因为它们是基于“开始向丹麦的薄纸购买者出售.”[6]
相比之下, 根据投资的先前表现, 法庭 铁路v. 危地马拉 案例得出结论,“利润损失索赔 [原为] 投机的”:[7]
269. 法庭同意被告人, 鉴于FVG的过去表现, 利润损失索赔是投机性的. 至少可以说, 尚未证明,经过八年的运营,FVG的性能有了大幅度提高, 如索赔人的专家所假设. 然而, 在专家的考虑中,某些已知数量与房地产租赁的投资额和实际租金有关. 法庭将根据这些确定性进行评估 […].
评估投资仲裁损失利润的方法。
几个法庭都强调“损失利润的损害赔偿评估不是一门精确的科学 [涉及] 提出反事实前提的询问, 也就是说,考虑如果没有发生(实际上确实发生过)非法行为,将会获得的利润.”[8]
用于评估利润损失索赔的方法取决于案件的具体情况. 通常, 前瞻性方法,[9] 例如现金流量折现法, 是 ”被广泛接受为 […] 适当的方法[s] 评估利润损失”.[10] 简而言之, 现金流量折现法”计量可供权益使用的未来现金流量的现值”[11] 和, 因此, 适用于评估利润损失 持续经营 具有获利证明的记录.
祖扎娜·维苏迪洛娃(Zuzana Vysudilova), Aceris Law LLC
[1] Ĵ. 五反田, 追回国际争议中的利润损失, 36 乔治敦国际法杂志 (2004), pp. 61-112.
[2] 小号ee例如., 约瑟夫·霍本v. 布隆迪, ICSID案号. ARB / 13/7, 授予日期 12 一月 2016, 为. 226: “还公认的是,在充分赔偿原则下, 赔偿金额不一定受限制 [到] 市场价值. 后者可能还包括, 如果适用, 违反条约造成的附带损害, 例如投资者预期的未来利润或被征收财产在征收之日至裁决之日之间可能经历的增值.”
[3] 一世. 马宝, 国际投资法中的赔偿和损害赔偿计算, 牛津大学出版社 (2017), 为. 3.212.
[4] 委内瑞拉租界公路v. 委内瑞拉玻利瓦尔共和国, ICSID案号. ARB / 00/5, 授予日期 23 九月 2003, 为. 352.
[5] 阿纳托利·斯塔蒂v. 哈萨克斯坦共和国, SCC案号. V 116/2010, 授予日期 19 十二月 2013, 为. 1688.
[6] 萨尔帕皮尔v. 波兰共和国, 授予日期 16 十月 1995, 为. 103.
[7] 铁路发展公司v. 危地马拉共和国, ICSID案号. ARB / 07/23, 授予日期 29 六月 2012, 为. 269
[8] 阿切尔·丹尼尔斯·米德兰公司v. 墨西哥合众国, ICSID案号. ARB(作者:)/04/05, 关于更正请求的决定, 补充决定和解释日期 10 七月 2008, 为. 36. 也可以看看 Crystallex国际公司v. 委内瑞拉玻利瓦尔共和国, ICSID案号. ARB(作者:)/11/2, 授予日期 4 四月 2016, 为. 886.
[9] Crystallex国际公司v. 委内瑞拉玻利瓦尔共和国, ICSID案号. ARB(作者:)/11/2, 授予日期 4 四月 2016, 为. 882.
[10] 卡拉伯国际石油公司LLP v. 哈萨克斯坦共和国, ICSID案号. ARB / 13/13, 授予日期 27 九月 2017, 为. 1094.
[11] 中号. 办公室, 仲裁估价, 克鲁维尔国际法 (2008), p. 130.