近几十年来,与采矿有关的仲裁显着增加. 金属和矿产在外商直接投资中发挥着重要作用,复杂合同的需求引起了仲裁从业者和用户的极大关注.
采矿业很复杂. 它经常涉及多方和不同的司法管辖区. 另外, 新兴经济体的社会发展和环境法规往往处于危险之中.
一世. 采矿项目的主要挑战
采矿项目需要很长时间,而且通常具有政治敏感性. 作为结果, 争议的倾向很严重,经常被提交仲裁.
在项目的早期阶段可能会出现争议,因为预期的矿产资源不符合公共和私营部门利益相关者的经济预期. 此外, 在整个项目中, 出于多种原因,矿业公司的利益可能与公共当局和当地社区的利益发生冲突.
采矿项目也严重受到国家法规和政治变化的影响. 由于采矿项目时间长且成本高, 他们需要东道国在法律待遇和财政安排方面的实质性支持. 在这方面, 东道国或国家实体的作为或不作为对这些项目的成功至关重要.
采矿项目中最相关的政治干预形式是征用或国有化, 即, 东道国在没有公平补偿的情况下获得项目所有权的风险. 而不是接管他们, 东道国还可能使大型采矿项目在经济上不可行, 然而, 通过增加税收和特许权使用费或改变社会和环境法规. 多年来,这些风险已得到缓解, 在一定程度上, 由于投资者与国家仲裁的增长.
矿业公司还通过插入“稳定条款”在他们与东道国的合同中. 这些条款可以以多种形式起草, 但主要目的是为外国投资者提供一定程度的可预测性和保护. 取决于措辞, 稳定条款可能具有“冷冻” 商定期限内的立法; 其他条款可能考虑或允许立法和监管变化, 前提是已咨询外国投资者并在变更产生重大影响的情况下提供补偿.
以下是《康复协议》中稳定条款的示例, 勘探, Frontera Resources Azerbaijan Corporation与阿塞拜疆共和国国家石油公司签署了阿塞拜疆共和国某些石油资源的开发和生产共享 (“打孔”) 十一月 1998, 这是在引用 弗龙特拉诉. 打孔 争议:[1]
本协定经阿塞拜疆共和国议会批准, 本协议应构成阿塞拜疆共和国的法律,并优先于任何其他现行或未来的法律, 法令或行政命令 (或其一部分) 与本协议不一致或冲突的阿塞拜疆共和国,除非本协议另有特别规定.
无论他们采取何种形式, 毋庸置疑,稳定条款在保护矿业公司方面发挥着重要作用, 特别是如果它们与将争议提交国际仲裁的权利相结合.
二. 矿业仲裁背景下的社会和环境问题
社会和环境参与对采矿业至关重要. 采矿项目的经营者和业主必须提供一定程度的社会和环境支持. 缺乏援助和支持可能会破坏项目并引起仲裁.
为了避免与当地社区发生冲突, 除了遵守法律法规, 矿业公司可能会投资于社会责任计划. 这些计划可能包括教育领域的援助, 卫生保健, 营养, 基础设施, 住房, 除其他外.
虽然矿业公司不能对当地社区本身提起仲裁, 与东道国签订仲裁协议或受国际投资条约保护的公司可以, 在适当的情况下, 诉诸东道国仲裁. 如果东道国未能保护投资者免受当地社区的非法要求或当社会不稳定被用来损害投资者的权利时,这一点尤其重要.
在 熊溪矿业诉. 秘鲁, 秘鲁撤销了一项公共法令,以应对在靠近玻利维亚边境的偏远地区发生的社会动荡. 社会反对席卷该项目,Bear Creek 开始对秘鲁进行仲裁. 在其辩护中, 秘鲁指责索赔人造成社会动荡, 声称其社交活动不足. 仲裁庭不同意并指出,国家了解申请人的多项社会计划,因此不能, 事后看来, 声称索赔人的行为助长了该地区的社会动荡.[2]
除了社会问题, 许多涉及矿业公司的纠纷都与环境有关. 更特别地, 各国越来越愿意根据合同和国际投资条约对环境损害提出反诉, 尽管根据某些条约,国家反诉的可受理性仍有争议.
在 谢尔盖·帕绍克诉. 蒙古, 蒙古声称索赔人违反了开采黄金的许可协议项下的环境承诺.[3] 在 鲁索罗诉. 委内瑞拉, 委内瑞拉辩称,索赔人通过采用“不当的采矿做法”. [4] 这俩 谢尔盖·包舒克(Sergei Paushok) 和 鲁索罗 仲裁庭最终得出结论,他们无权裁决被申请人的反诉.
另一方面, 法庭在 伯灵顿资源v. 厄瓜多尔 根据对厄瓜多尔环境和基础设施的损害向厄瓜多尔作出赔偿.[5]
投资者也可能援引违反公平公正待遇和间接征收. 例如, 在 格拉米斯金v. 美国, 索赔人辩称,因环境和文化原因拒绝采金许可证违反了北美自由贸易协定的待遇标准, 虽然索赔最终被驳回.[6]
三级. 矿业领域国际仲裁的优势
仲裁是一个中立的论坛, 有独立和公正的裁决者, 与一方国家法院的诉讼相反 (最常见的, 东道国法院).
如上所述, 采矿项目涉及不同的参与者和各方, 包括私人公司, 国家和国有企业. 民营企业很少见, 经常做海外生意, 希望在与重大采矿项目有关的争议中最终在东道国的地方法院. 当所涉金额很高且当地法院可能无法为外国投资者提供公平待遇时尤其如此 (例如, 缺乏透明度和独立性). 因此, 必须选择一个独立和高效的论坛,例如仲裁.
另一个重要特点是仲裁的保密性. 虽然这不是一般规则, 商业仲裁可以保密,有助于保护敏感的商业信息.
最后, 与国内司法裁决相比,仲裁裁决更容易执行. 承认和执行仲裁裁决, unlike court judgements, 可以通过各种多边协议强制执行, 如联合国承认和执行外国仲裁裁决公约, 被称为纽约公约, 这允许 承认和执行仲裁裁决超过 160 状态 以一种相对简单有效的方式. 同样地, ICSID 裁决可在东道国法院立即得到承认和执行,无需当地法院进一步审查.
[1] Frontera Resources 阿塞拜疆公司 v. 阿塞拜疆共和国国家石油公司, 贸易法委员会, 授予日期 16 一月 2006.
[2] 熊溪矿业公司诉. 秘鲁共和国, ICSID案号. ARB/14/21, 授予日期 30 十一月 2017.
[3] 谢尔盖·包舒克(Sergei Paushok), CJSC Golden East公司和CJSC Vostokneftegaz公司v. 蒙古政府, 贸易法委员会, 管辖权和责任裁决日期 28 四月 2011.
[4] 鲁索罗矿业有限公司. v. 委内瑞拉玻利瓦尔共和国, ICSID案号. ARB(作者:)/12/5, 授予日期 22 八月 2016.
[5] 伯灵顿资源公司. v. 厄瓜多尔共和国, ICSID案号. ARB / 08/5, 关于厄瓜多尔反诉的裁决日期 7 二月 2017.
[6] Glamis金, 有限公司. v. 美利坚合众国, 贸易法委员会, 授予日期 8 六月 2009.