وصول المستثمرين الأجانب إلى الأسواق هو الخطوة النهائية لدخول رأس المال الأجنبي إلى البلد المضيف. تنظم معظم البلدان اليوم قبول الاستثمار الأجنبي المباشر من خلال إطار قانوني خاص متفق عليه مع البلدان والكيانات الأخرى على المستوى الثنائي والمتعدد الأطراف في بعض الأحيان. من خلال الدخول في مثل هذه المعاهدات, تتفق الدول على التخلي عن جزء من سيادتها وقبول قواعد وشروط معينة يعاملون بموجبها رأس المال الأجنبي, الكيانات القانونية الأجنبية والمواطنين الأجانب.
معاهدات الاستثمار الثنائية ("قليلا"س) ينظم العلاقات المتبادلة بين دولتين مختلفتين ذات سيادة في مجال تعزيز وحماية الاستثمارات الأجنبية على أراضيهما. وعادة ما يتم إبرامها بين دول ذات معايير اقتصادية مختلفة حيث يكون أحدها في معظم الحالات دولة نامية. الأساس المنطقي لمثل هذا الارتباط هو المصلحة المتبادلة لكلا البلدين لتعزيز اقتصادها وصناعتها في بلد آخر, سوق مختلفة تماما, والتي قد تكون غير قابلة للتحقيق أو غير قادرة على المنافسة.
ما يزال, تميل الدول إلى فرض مستويات معينة من الحماية والمعايير المتعلقة بتشجيع الاستثمارات الأجنبية التي قد لا تكون دائما قابلة للتحقيق بالكامل. إنهم أحرار في الاتفاق على مستويات أقل أو أعلى لحماية الاستثمارات الأجنبية على النحو المعتاد, طالما يوافق الطرف الآخر. وبهذه الطريقة تحتفظ الدول بهامش مناورة معين وتحمي مصالح الدولة الحيوية المتصورة.
يمكن فهم مفهوم الوصول إلى الأسواق على أنه مزيج من مصطلحين متشابكين - القبول وإنشاء الاستثمار الأجنبي.[1] بينما يغطي القبول قضايا مثل "تعريف القطاعات الاقتصادية ذات الصلة, المناطق الجغرافية, اشتراط التسجيل أو الترخيص والهيكل القانوني لاستثمار مقبول"[2], يشمل مفهوم التأسيس قضايا "توسيع الاستثمار, دفع الضرائب أو تحويل الأموال"[3]. ما يزال, هذه المصطلحات مترابطة بشدة وتشمل جانبين لنفس القضية من زوايا مختلفة - منظور المستثمر والدولة.
عادة ما تظهر لمحة عن هذا المفهوم في المواد الأولية لمعاهدات الاستثمار الثنائية حيث تتفق البلدان على المصلحة المتبادلة في تشجيع الاستثمار الأجنبي ومنح مستوى معين من العلاج للمستثمرين الأجانب في الدولة المضيفة. المعايير المعنية هي إما معيار الدولة الأكثر رعاية (MFN) أو المعاملة الوطنية حيث تلتزم الدولة المضيفة بمعاملة المستثمر الأجنبي على قدم المساواة مع جميع مواطنيها أو تطبيق أفضل معاملة ممكنة تنطبق على المستثمرين الأجانب, والتي عادة ليست جيدة مثل الوطنية. مثل هذا الاختلاف أمر حاسم عند مناقشة انفتاح سوق دولة واحدة. يمكن أن يفهم أن المعاملة الوطنية تمثل مستوى أعلى من معاملة الدولة الأكثر رعاية حيث توافق الدولة على معاملة جميع المستثمرين على قدم المساواة, بغض النظر عن مصدرها.
خاصية أخرى لمعاهدات الاستثمار الثنائية الحديثة هي الإشارة الموحدة تقريبًا إلى آلية تسوية المنازعات المعمول بها. تختار الغالبية العظمى من BIT اليوم إجراءات التحكيم الدولية وتحدد مباشرة القواعد الإجرائية المعمول بها. بهذه الطريقة, في حالة انتهاك المعايير المنصوص عليها في BIT, يمكن للطرفين اللجوء إلى تسوية المنازعات بسرعة قبل منتدى محايد.
بينما تعترف النظرية بإمكانية قيام دولة ما بفتح أبوابها بالكامل أمام المستثمرين الأجانب (ما يسمى اقتصادات "الباب المفتوح")[4], في الواقع, من النادر أن تسمح الدولة بتدخل رأس المال الأجنبي في قطاعات معينة. كل دولة تقيد في الواقع, إن لم يكن يغلق بالكامل, بعض المجالات ذات الأهمية لمصالحها. عادة ما ترتبط هذه القطاعات بإنتاج الأسلحة, الطاقة, الأدوية أو الصناعة الكيميائية. من خلال فرض متطلبات إضافية يجب على المستثمرين المحتملين الوفاء بها أو تحديد التراخيص الخاصة وإجراءات الترخيص, تضيق الدول قدرة الأشخاص الذين يمكن إشراكهم في مثل هذه الأعمال. الطريقة الأكثر شيوعًا لتحديد هذه القطاعات والصناعات هي تكوين قائمة سلبية من القطاعات التي تتطلب استيفاء شروط إضافية أو ممنوع تمامًا من الدخول. عادة ما يتم توفير هذه القوائم في التشريعات الوطنية.
ومع ذلك, حتى هذا السلوك يعتمد على الصحة الاقتصادية الفعلية للبلد ويتبع أنماطًا معينة. يسمى, وعادة ما تكون البلدان النامية والبلدان التي تمر بمرحلة انتقالية في حاجة ماسة للاستثمارات الأجنبية التي عادة ما تكون الطريقة الرئيسية لزيادة الناتج المحلي الإجمالي. على العكس من ذلك, الدول المتقدمة, بسبب موقعها الراسخ في السوق الإقليمية والعالمية, يمكن أن تحد من وصول المستثمرين الأجانب إلى السوق وتحظر تمامًا إمكانية الوصول إلى السوق في قطاعات معينة تعتبر ذات أهمية حيوية أو تضييقها.
وبالتالي, على الرغم من أن منح مستوى عال من العلاج للمستثمرين الأجانب في BIT يمكن أن يكون مطمئنًا, القوانين الوطنية لها الكلمة الأخيرة حيث يمكن الإشارة إلى التشريعات الوطنية. حتى منح معاملة وطنية للمستثمرين الأجانب قد يكون مشكلة عندما تكون هناك قائمة بالمتطلبات الإدارية الإضافية التي تقيد الوصول الفعلي إلى السوق.
بالتالي, يجب على المستثمرين الأجانب توخي الحذر - يجب استشارة القانون الوطني دائمًا لأنه يضيق فعليًا معايير المعاملة الممنوحة. يمكن معالجة انتهاك BIT باتباع إجراءات التحكيم, لكن مثل هذا الخيار لا يمنح دائمًا تعويضًا لكل الأصول المستثمرة في حالة معينة.
كاتارينا جرجا, قانون Aceris
[1] ص. دولتسر, ج. صارخ, مبادئ قانون الاستثمار الدولي, 2ثانيًا إد, مطبعة جامعة أكسفورد, ص .8; انظر أيضًا ص. جوليارد, "حرية التأسيس, حرية حركة رأس المال وحرية الاستثمار ", 15 مراجعة ICSID-FILJ 322, 2000, ص. 323.
[2] ص. دولتسر, ج. صارخ, مبادئ قانون الاستثمار الدولي, 2الطبعة الثانية, مطبعة جامعة أكسفورد, ص .8.
[3] ص. دولتسر, ج. صارخ, مبادئ قانون الاستثمار الدولي, 2الطبعة الثانية, مطبعة جامعة أكسفورد, ص .8.
[4] الأونكتاد, القبول والتأسيس, سلسلة حول قضايا في اتفاقيات الاستثمار الدولية, نيويورك وجنيف, 2002, ص 3.