تبدو صياغة شروط التحكيم الدولي في عقدك مهمة بسيطة من البداية. هناك العديد من الأمثلة على الإنترنت – كل ما عليك فعله هو أخذ النموذج الحالي, قم بنسخه / لصقه وتخصيصه حسب احتياجاتك. ومع ذلك, هل هذا صحيح حقا?
يعتبر التحكيم بشكل عام أسرع, طريقة حل نزاع أرخص وأكثر سرية بالمقارنة مع التقاضي. هذا صحيح فقط إذا كان الأساس الأساسي لكل عملية تحكيم – اتفاق التحكيم – تمت صياغته بشكل صحيح, صالحة وقابلة للتنفيذ. من خلال اتفاقهم على التحكيم ، لا يعبر الطرفان فقط عن استعدادهما لتقديم نزاعهما للتحكيم ولكن أيضًا تحديد جوانب الإجراء الذي يرغبون في طلبه. من أجل الحصول على جائزة قابلة للتنفيذ في نهاية المطاف, هذه الخطوة الأولى – اتفاقية التحكيم التي صيغت بشكل صحيح أمر بالغ الأهمية. تقدم هذه المقالة عشر نصائح حول ما يجب تضمينه والاهتمام عند صياغة شروط التحكيم في عقودك.
1. اتفاق صريح للتحكيم
الخطوة الأولى هي أن يكون الطرفان واضحين في التعبير عن استعدادهما لعرض نزاعهما على التحكيم. اللغة المستخدمة مهمة جدا- لا تستخدم أبدًا الصياغة المسموح بها مثل "يجوز" أو "قد" ولكن بدلاً من ذلك استخدم الكلمات التي تعبر عن التزامات ملزمة قانونًا مثل "سوف" أو "سوف". تريد أن تكون واضحًا ما إذا كان التحكيم إلزاميًا أو اختياريًا.
2. اختر بين مؤسسي أو إلى تحكم
الخطوة الثانية هي الاختيار بين ما يسمى مؤسسي أو إلى تحكم. في المؤسسات (تسمى أيضا تدار) تحكم, يختار الطرفان مؤسسة تحكيم تساعدهما في الجوانب اللوجيستية للإجراءات وغيرها من الأمور العملية. بعض الأمثلة الشائعة هي غرفة التجارة الدولية (المحكمة الجنائية الدولية), محكمة لندن للتحكيم (ندن للتحكيم الدولي), محكمة التحكيم الدائمة (محكمة التحكيم الدائمة), غرفة تجارة ستوكهولم (SCC), مركز سنغافورة للتحكيم الدولي (سياك) ومركز هونغ كونغ للتحكيم الدولي (HIAC). يمكن الوصول إلى قائمة كاملة من مؤسسات التحكيم الرئيسية هنا. هذه المساعدة للتبادل مقابل رسوم رمزية. إلى تحكم, من ناحية أخرى, أكثر مرونة بمعنى أن الأطراف لديها الحرية (والالتزام) لترتيب إجراءات التحكيم بأكملها كما يحلو لهم وتكييفها مع احتياجاتهم الخاصة. لا توجد مؤسسة تشارك في العملية, ولكن لا تزال هناك حاجة (وتوصية) للأطراف لتعيين ثالث, حزب محايد (تُعرف باسم "سلطة التعيين") أن يكون لها الكلمة الأخيرة في اختيار المحكمين إذا فشل الطرفان في الاتفاق, كما هو الحال في كثير من الأحيان.
3. اختر مجموعة من قواعد التحكيم
الخطوة الثالثة الأكثر أهمية هي اختيار مجموعة قواعد التحكيم, التي تنص على الإطار الإجرائي للإجراءات. باختيار مجموعة كاملة من قواعد التحكيم ، أنقذت الأطراف نفسها من الاضطرار إلى الاتفاق على جميع الجوانب الإجرائية فيما يتعلق بالإجراءات, لأن القواعد هي مجموعة شاملة من القواعد التي تحكم الجوانب الإجرائية للتحكيم وقد جربت واختبرت. لكل مؤسسة فقرة نموذجية مقترحة للأطراف التي ترغب في إدراجها في عقودها. تتوفر قائمة شاملة بالبنود النموذجية المقترحة للمؤسسات الرائدة هنا ويتم تشجيع الأطراف بقوة على إدراج أحد البنود الموصى بها لتجنب ما يسمى “مرضي” وشروط غير قابلة للتنفيذ. في حالة إلى تحكم, عادة ما تختار الأطراف مجموعة قواعد التحكيم التي وضعتها لجنة الأمم المتحدة للقانون التجاري الدولي ("قواعد الأونسيترال"), وهو مصمم خصيصًا للتحكيم غير المُدار.
4. مقر التحكيم
مقر التحكيم (المعروف أيضا باسم مكان التحكيم) مهم للغاية لأنه يحدد القانون الذي يحكم إجراءات التحكيم (القانون الإجرائي, أو قانون التحكيم). يجب على الأطراف تحديد مكان محايد, على سبيل المثال ، عادة ما يختارون المكان الذي ستقوم فيه المحاكم المحلية على الأرجح بتنفيذ الاتفاقية ودعم عملية التحكيم, مثل باريس, جنيف أو لندن. مقر التحكيم هو المقر القانوني للتحكيم ، لذا يجب على الأطراف أن تولي اهتمامًا خاصًا لأن الاختيار يمكن أن يكون له عواقب قانونية مهمة. كقاعدة عامة, يجب على الأطراف دائمًا اختيار مكان في ولاية قضائية يكون موقعًا عليه 1958 اتفاقية نيويورك للاعتراف بالجوائز وتنفيذها (ال "اتفاقية نيويورك") والذي يدعم قانونه عموماً التحكيم.
5. تحديد نطاق التحكيم
تأكد من تحديد نطاق التحكيم بعناية أيضًا. ما لم توافق على أن جميع النزاعات, بما في ذلك مطالبات الضرر والعلاجات الأخرى خارج التعاقد, الناشئة عن العقد ومن العلاقة التجارية يتم التحكيم, تأكد من استبعاد النزاعات التي لا يتم عرضها على التحكيم. كن حذرا بشأن قانون المقعد وما إذا كان يستبعد صراحة بعض الموضوعات والنزاعات باعتبارها غير قابلة للتحكيم (مثل قانون الأسرة في معظم الولايات القضائية).
6. تحديد القانون الحاكم
يجب على الأطراف أيضا تحديد القانون الحاكم (يُعرف أيضًا باسم "القانون الموضوعي") والتي يتم تحديدها عادة في بند منفصل عن بند التحكيم. من المهم ملاحظة أن القانون الحاكم للعقد ليس مثل قانون التحكيم أو القانون الإجرائي الذي يحكم التحكيم. على الرغم من أنه يُسمح للطرفين بالموافقة صراحة على أنه سيكون نفس القانون, من الشائع أن يختلف القانون الحاكم عن القانون الإجرائي.
7. المحكمون
كما ينبغي النظر بعناية في طريقة تعيين المحكم(س) وتشكيل المحكمة. في غالبية الحالات, تكون الإجراءات أمام محكم واحد (المحكم الوحيد) أو لجنة من ثلاثة أعضاء (هيئة تحكيم). يجب أن يكون الرقم غير متساوٍ على أي حال. عدد المحكمين له تأثير على التكاليف الإجمالية ومدة التحكيم (سيكون ثلاثة محكمين أكثر تكلفة من محكم واحد وقد يستغرق وقتًا أطول لإصدار حكم). ليس من الضروري تحديد عدد المحكمين في بند التحكيم. في حين أن الأطراف لديها خيار البت في هذه المسألة بمجرد ظهور الخلاف, العيب الرئيسي لهذا النهج هو أنه إذا اختلف الطرفان على عدد المحكمين, هذا يتسبب في تأخير لا لزوم لها في الإجراءات العامة.
8. سلطة التعيين
في حالة التحكيم المؤسسي, تنص العديد من القواعد الإجرائية على القواعد الافتراضية بشأن تعيين المحكمين. ومع ذلك, في إلى التحكيم من المهم وضع طريقة لاختيار واستبدال المحكمين. غياب مثل هذا الحكم المحدد, قد تضطر المحاكم في مكان التحكيم إلى التدخل لإجراء التعيينات / الاستبدالات اللازمة حيث يصعب على الأطراف الاتفاق على المحكمين بمجرد نشوب نزاع. بموجب قواعد الأونسيترال, في حالة عدم تحديد الأطراف سلطة التعيين, إن الأمين العام لمحكمة التحكيم الدائمة هو الذي يعين سلطة التعيين بشكل افتراضي.
9. لغة
عند اختيار لغة الإجراءات, لا ينبغي للأطراف أن تأخذ في الاعتبار لغة العقد فقط ولكن أيضًا الوثائق ذات الصلة. لاحظ أن اختيار لغة واحدة يُفضل دائمًا على خيارات متعددة. هذا عنصر إختياري, وغياب الاتفاق الصريح للطرفين, يعود للمحكمين أن يقرروا لغة التحكيم.
10. الوساطة / المفاوضات- شروط التحكيم متعددة المستويات
شروط التحكيم متعددة المستويات - التي تنص على الوساطة, المفاوضات أو أي شكل آخر من أشكال تسوية المنازعات البديلة (ADR) قبل الشروع في التحكيم هي جزء متكرر من شروط التحكيم التي صيغت في الوقت الحاضر. قد يكون من المفيد للأطراف محاولة التفاوض على تسوية نزاعهم قبل الانخراط في إجراءات تحكيم أطول وأكثر تكلفة, على الرغم من أنها قد تكون ببساطة مضيعة للوقت والتكاليف. من المسائل المهمة التي يجب أخذها في الاعتبار عند تضمين البنود متعددة المستويات توضيح ما إذا كانت إلزامية أو اختيارية. إذا استخدم الطرفان صياغة إلزامية مثل "يتعين", اللجوء إلى الوساطة أو المفاوضات شرط سابق للتحكيم. في هذه الحالة ، من الأهمية بمكان تضمين المهلة الزمنية الصريحة التي يمكن بعدها تقديم النزاع للتحكيم. إذا استخدم الطرفان عبارات مثل "يجوز", قد يعني هذا أن الوساطة أو المفاوضات اختيارية فقط وقد تلجأ الأطراف إلى التحكيم بمجرد نشوب النزاع.
11. التزامات السرية
تنص بعض قواعد التحكيم على أحكام سرية مدمجة. ومع ذلك, الأطراف حرة وشجعت على تضمين التزامات السرية السرية وسبل الانتصاف من خرقهم, حيث لا تتطلب جميع شروط التحكيم السرية ولا تتطلب قوانين العديد من مقاعد التحكيم ذلك أيضًا. يمكن أن يختلف نطاق هذا الالتزام – من الكشف عن وجود التحكيم, لسرية الوثائق, أدلة أو أي مراسلات بين الطرفين والمحكمة والجوائز المؤقتة و / أو النهائية.
هذه القائمة ليست شاملة - وهناك تفاصيل أخرى وعناصر اختيارية قد يرغب الطرفان في أخذها في الاعتبار. في 2010, نشرت نقابة المحامين الدولية إرشادات IBA لصياغة شروط التحكيم الدولية, متوفر هنا, وهو دليل شامل لصياغة بنود التحكيم والتأكد من وجود بند صالح وقابل للتنفيذ يمنحك حق الوصول الكامل إلى التحكيم بمجرد نشوب نزاع.
- نينا يانكوفيتش, قانون Aceris, مكتب قانون التحكيم الدولي