Арбитражът предлага алтернатива на отиването в съда, позволяващи спорове да бъдат разрешени частно от един или повече арбитри, избрани от страните. Често е предпочитан за неговата конфиденциалност, скорост, и способността за назначаване на експерти по сложни или технически въпроси. Освен това се използва широко за разрешаване на трансгранични спорове, включващи страни от различни юрисдикции и различни приложими закони.
За много фирми, Решението за започване на арбитраж се чувства като логична следваща стъпка, когато възникне сериозен спор, Ако има арбитражна клауза в съответния договор. След всичко, Ако преговорите са се разпаднали и договорът включва арбитражна клауза, Какво друго има да се направи?
Но истината е, че започване на арбитраж не винаги е толкова ясен - или толкова полезен - както може първо да се появи. В желание да се разреши спора възможно най -бързо, Ключовите фактори понякога се пренебрегват: разходи, изпълнимост, силата на наличните доказателства, И дори дали арбитражът е най -добрият инструмент за ситуацията.
Повечето директори и изпълнителни директори не са юридически експерти, И не се очаква да бъдат. И все пак стартирането на арбитраж без ясно разбиране на по-голямата картина може да доведе до изненади-някои от тях скъпи за бизнеса.
По-долу са практически съвети, които да помогнат на бизнес лидерите и лицата, вземащи решения, да мислят стратегически, преди да започнат арбитраж, което им позволява да правят умни, информиран избор, като същевременно избягвате ненужни закъснения и разходи.
Въпрос №. 1: Арбитражът е правилният форум за спора?
Преди да започне арбитраж, Важно е да се помисли дали това е наистина правилният начин да се справите с спора. Докато арбитражът може да бъде от полза, Предлагане на предимства като поверителност, гъвкавост, и изпълняемост, Не е задължително да отговаря на всяка ситуация.
Започнете с внимателно разглеждане на договора, с особен фокус върху клаузата за разрешаване на спорове. Някои споразумения налагат арбитраж, докато други позволяват алтернативни методи като медиация. Ако въпросът е криминален по своя характер, обикновено трябва да се избягва арбитражът.
Ако изрично се изисква арбитраж, Този процес обикновено трябва да се следва. въпреки това, Ако езикът е двусмислен или отворен за интерпретация, Може да има допълнителни опции, преди да се ангажирате с конкретен начин на действие.
В допълнение към следването на договора, Помислете за тези важни въпроси:
- Това спор е подходящ за арбитраж? Арбитражът е подходящ за спорове, изискващи специализирани знания или поверителност. въпреки това, Може да е по -малко подходящо за спорове, които изискват спешна съдебна намеса (като разпореждания) или когато прозрачността и обществената отчетност са важни.
- Има ли по -добри алтернативи? В някои случаи, Преговорите или медиацията могат да разрешат спора по-бързо и рентабилно, без да е необходимо да се инициира арбитраж. Алтернативно, Съдебните спорове пред националния съд може да осигури по -силни междинни мерки, Достъп до по -широко откритие, или други процедурни инструменти, които разполагат с арбитраж.
Внимателно претеглянето на тези съображения може да помогне за определяне на най -подходящия път напред.
Въпрос №. 2: Има ли някакви процедурни пречки за започване на арбитраж?
Дори когато договор съдържа арбитражна клауза, Незабавното подаване може да не е подходящо. Преди да започнете официални производства, Важно е да се проучи клаузата за разрешаване на спорове с внимание към процедурните предпоставки. Много споразумения изискват конкретни стъпки преди арбитража, преди да започнете арбитраж. Неспазването на тези стъпки може да доведе до значителни последици, като закъснения, увеличени разходи, или отхвърляне на иска на процедурни причини.
Общите предпоставки могат да включват:
- Приятелски опити за сетълмент в рамките на определен период.
- Медиация или структурирани преговори.
- Съвети за спорове или процедури за решение, Особено в контекста на договорите за строителство на FIDIC и други инфраструктурни споразумения.
Тези стъпки често са повече от просто препоръки - те могат да бъдат изпълними изисквания. Неспазването на ясно задължителни разпоредби обикновено подтиква противоположната страна да оспори юрисдикцията на Трибунала или да повдигне процедурни възражения, потенциално увеличаване на разходите и причиняване на закъснения. Механизмите за многостепенни спорове за разрешаване на спорове са особено често срещани в строителството, енергия, и инфраструктурни спорове, особено когато участват договори за FIDIC.
Моделът за разрешаване на спорове на FIDIC обикновено включва няколко обвързващи предпоставки:
- Изисквания за уведомяване в строги срокове (типично 28 дни) За запазване на претенции;
- Препращане на спорове към Съвета за съдебно решение за спорове (DAB);
- Период на изчакване след решението на DAB или известие за недоволство преди да може да се започне арбитраж.
Неспазването на някоя от тези стъпки може да бъде фатално за иск. Например, Ако страна не изпрати известие за недоволство в определения прозорец след решение на DAB, Резултатът става окончателен и обвързващ, Дори и да е неблагоприятно. освен това, Неспазването на въпроса към DAB преди арбитража може да доведе до възражения на юрисдикцията или отхвърляне на иск.
Следователно, Преди да започне арбитраж по договор за FIDIC, проверете дали всяка стъпка е последвана точно. Ако DAB не е бил на мястото си, Помислете дали провалът се дължи на отказа на контрагента да сътрудничи (което може да оправдае несъответствието), и документирайте това подробно.
Въпрос №. 3: Какви са разходите за арбитраж и си заслужават?
Преди започване на арбитраж, Важно е внимателно да се оценят финансовите последици. Въпреки че арбитражът често се насърчава като по-бърза и по-рентабилна алтернатива на съдебните спорове, Все още може да включва значителни разходи, особено при сложни или висококачествени спорове (за повече информация, виждам Разходи за арбитраж).
Въпреки че разходите за международен арбитраж често се възстановяват от загубената страна, Извършването на значителни ресурси отпред не винаги е благоразумно бизнес решение, особено когато възвръщаемостта може да отнеме години, за да се материализира или никога не може да бъде възстановена, ако респондентът стане неплатежоспособен.
Разходите в арбитража могат да бъдат разбити, както следва:
- Таксите на арбитражния трибунал - Те обикновено се споделят между страните и могат да варират в зависимост от арбитражната институция, Брой арбитри, и спорната сума; типично, Имайки единствен арбитър в по -малки, По -малко сложни спорове е препоръчително, тъй като разходите са по -ниски.
- Институционални такси - При арбитраж по правила като тези на ICC, LCIA, или SIAC, Административните такси ще се прилагат. Приложимите графики за такси можете да намерите на уебсайтовете на съответните институции.[1]
- Експертни такси - В много случаи, Необходимо е участието на технически или квантови експерти, особено в строителството, енергия, или финансови спорове. Експертните такси могат да варират значително в зависимост от сложността на въпроса, Размерът на експертния екип, и тяхното географско местоположение.
- Слухови разходи - Те включват наеми на стаи, съдебни репортери, преводачи, а понякога и пътувания и настаняване.
- Юридически хонорари - Юридическите такси обикновено представляват най -голямата част от арбитражните разходи. Те могат да се управляват чрез избор на юридически съвет с разумни цени.[2] въпреки това, Реалността е, че изграждането на силен случай включва обширна правна работа отвъд само изслушванията. Арбитражните адвокати са отговорни за разработването на цялостната правна стратегия, провеждане на подробни фактически и правни изследвания, Изготвяне на молби и изявления, Координиране с експерти, Работа с процедурни въпроси, Управление на производството на документи, Подготовка и разглеждане на свидетели, и гарантиране на спазването на приложимите правила и срокове през цялото производство.
Важно е също така да се отбележи, че дори успешният резултат не гарантира възстановяване на пълни разходи. Докато повечето арбитражни правила позволяват възстановяване на възстановяването на преобладаващата страна, Трибуналите обикновено имат широка дискретност и могат да присъждат само част от направените съдебни разходи.[3]
Въпрос №. 4: Има ли достатъчно доказателства и документация в подкрепа на успешния резултат в арбитража?
Инициирането на арбитраж изисква повече от твърдо убеждение, че е станало грешно. Зависи от способността да се докаже иска и да се възстанови търсените суми. Ако вероятността за успех е ниска, Преследването на арбитраж обикновено е несъвместимо.
Ангажирането на адвокат да подготви правен меморандум по достойнствата на исковете често е благоразумна стъпка преди започване на арбитраж. Такъв анализ може да идентифицира слабостите и да оцени вероятността за успех, Помощ за избягване на скъпи производства с ограничени перспективи. Освен това дава възможност на адвоката да се запознае с фактите и правната рамка на спора, Докато дава възможност на клиента да оцени компетентността на адвокатите, отзивчивост, и цялостна годност.
Защото арбитражът е предимно процес, управляван от документи, Резултатът често зависи от качеството, яснота, и пълнота на представените документални доказателства, както и колко ефективно се предават тези доказателства на трибунала.
Това е особено вярно в споровете за строителство и инфраструктура, където записва прогресът, Поръчки за вариация, Инструкции за сайта, Кореспонденция на проекта, и правилните известия по договора играят централна роля. Без ясен писмен запис на проекта, Дори валидно искане може да се провали, Понякога на чисто процедурни причини.
Преди да започне арбитражното производство, Попитайте:
- Има ли достатъчно документални доказателства, за да се демонстрира какво се е случило и, идеално, За да се идентифицира отговорната страна?
- Има ли подписани договори, изменения, фактури, кореспонденция, Дневници на проекта, или други налични документи за подкрепа на исковете?
- Е осигурено съответствие с всички изисквания за договорно предизвестие, като тези, свързани с искове за забавяне или превишаване на разходите, особено в строителните спорове, управлявани от Договори, базирани на FIDIC?
Важно е също така да се признае, че в много индустрии и юрисдикции, практиките за водене на записи могат да бъдат непоследователни, с ключови документи, разпръснати в различни екипи или системи. След като възникне спор, Наличното време за събиране и организиране на необходимите доказателства често е ограничено. Това предизвикателство е особено изразено в строителните спорове, включващи договорите Fidic, Когато навременният достъп до добре поддържани записи е от решаващо значение за изграждането на убедителен случай.
Както е обяснено по-горе, Разпоредбите за известие FIDIC изискват изпълнителите да уведомят бързо писмено известие за искове, често вътре 28 дни на осъзнаване на събитието, което води до искането. Тези разпоредби често се считат за строги условия, които трябва да бъдат изпълнени, преди изпълнителят да има право на обезщетение или удължаване на времето. Забележителни разпоредби често се прилагат за:
- Събития за забавяне и прекъсване (e.g., непредвидени условия на обекта);
- Вариации, инструктирани перорално или чрез неформални канали;
- Принуди майстор и непредвидени обстоятелства;
- Инструкции, влияещи върху времето или разходите.
Документирането и издаването на известия навреме и запазването на доказателства за тези известия е от съществено значение. Най -добрите практики включват:
- Използване на съвместими по договор формати за известия;
- Поддържане на централизиран дневник за кореспонденция на проекта;
- Осигуряване на известия се издават от упълномощени представители и признати.
Препоръчаните изпълнители се препоръчват да разработят стандартен шаблон за издаване на известия и да обучат своите екипи за проекти да разпознаят задействащи събития. В арбитраж, Трибунал ще разгледа внимателно дали са изпълнени договорните задължения, и неспазването на разпоредбите за известие може да означава никакво обезщетение, Независимо от заслугите. Когато се съмнявате, Винаги трябва да се издаде известие, ако има възможност за бъдещ спор.
Препоръчително е да разгледате това от самото начало и да се поддържа, или ако е необходимо, Създайте адекватен документален запис на проекта, на който може да се разчита, за да обоснове потенциалните си претенции.
Въпрос №. 5: Е разтворителят на контрагента, и е прилагане на арбитражна присъда, която вероятно ще бъде успешна?
За повечето бизнеси, Крайната цел не е просто да се осигури благоприятна награда, Но всъщност възстановяването на наградените суми. въпреки това, Успешната награда не гарантира плащане. В много случаи, Изпълнението се превръща в отделно предизвикателство, Особено когато загубената страна откаже да се съобрази доброволно или да притежава активи в юрисдикции, където прилагането е законно или практически трудно.
Арбитражните награди не включват механизъм за автоматично прилагане. Ако губещата страна не се съобрази доброволно, присъждането трябва да бъде приложено чрез съдилищата в юрисдикция, където тази страна притежава активи. Често, Арбитражните награди се налагат в множество юрисдикции, за да се увеличат шансовете за възстановяване.
Разбиране на разпознаването, изпълнение, и изпълнение на арбитражни награди
- Признание: Това означава, че съдът официално призна, че арбитражно присъждане е валидно и може да бъде приложено, Предотвратяване на противниковата страна да не се освободи от същите въпроси в друга юрисдикция.
- изпълнение: При разпознаване, Изпълнението включва осигуряване на съдебна заповед, която налага загубената страна да се придържа към условията на присъдата. Този процес може да обхване действия като замразяване или разпореждания на активи.
- Екзекуция: Това е действителното изпълнение на заповедта за изпълнение, като завземане на активи, за да удовлетворите наградата.
Тези стъпки могат да варират значително в зависимост от юрисдикциите на прилагането.
Ролята на Нюйоркската конвенция
Най- 1958 Нюйоркска конвенция за признаване и изпълнение на чуждестранни арбитражни решения е крайъгълен камък на международния арбитраж. Той улеснява признаването и прилагането на чуждестранни арбитражни награди в неговото (ток) 173 договарящи страни. За разлика от решенията на вътрешните съдилища, Арбитражните награди могат да се прилагат в почти всяка страна на света. Съгласно член III, Съдилищата са задължени да признават и прилагат награди, При условие че специфични изключения, описани в член V, като, inter alia:
- Недействителността на арбитражното споразумение.
- Липса на подходящо уведомление до страните.
- Награди, занимаващи се с въпроси извън обхвата на арбитражното споразумение.
- Съображения на публичната политика.
Практически съображения за прилагане на арбитражни награди
Следователно, Важно е да се извърши внимателна оценка на следните фактори, преди да се започне арбитраж:
- Контрактивна платежоспособност: Разследвайте дали противниковата страна има достатъчно активи, за да удовлетвори наградата. Ако противниковата страна е неплатежоспособна или е стратегически преместена активи, Изпълнението може да е безполезно. Докато може да бъде скъпо, Ангажирането на фирма за проследяване на активите преди започване на арбитраж може да помогне да се определи дали има реалистична перспектива за възстановяване. Ако има риск, че активите могат да бъдат преместени, Поръчки за запазване на активи, временни мерки, или консерваторските мерки трябва да се вземат предвид.
- Местоположение на актива: Определете къде се намират активите на контрагента. Изпълнението обикновено се преследва в юрисдикции, където присъстват активи; Местните закони на тази юрисдикция ще управляват процеса.
- Ограничения във времето: Имайте предвид законовите периоди на ограничаване на прилагането, които варират в зависимост от страната.
- Суверенен имунитет: Когато се занимавате с държавна или държавна организация, доктрини на суверен имунитет може да ги предпази от действия за прилагане. въпреки това, Много юрисдикции имат изключения от тези защити, особено относно търговските дейности.
- Изключения от публичната политика: Съдилищата могат да откажат да прилагат присъда, ако нарушава публичната политика на прилагащата юрисдикция. Въпреки че това е ограничено изключение, може да представлява съществени предизвикателства в конкретни юрисдикции.
Предизвикателствата за прилагане са особено важни при трансграничните спорове, развиващите се пазари, развиващи се икономики, или спорове, включващи държавни организации. По този начин, Докато арбитражът предлага опростен механизъм за разрешаване на спорове, изпълняемостта на наградата зависи от стратегическото планиране.
Въпрос №. 6: Дали правилният правен екип и стратегията са били осигурени, за да продължи напред с арбитраж?
Арбитражът не е просто алтернатива на държавните съдилища - той е собствен свят, със собствени правила, очаквания, и тактика. Това също означава, че изисква различен набор от умения от традиционните съдебни спорове.
Стратегията, приета от началото на спора, може да окаже значително влияние върху крайния резултат. Решения, взети преди започване на арбитраж, като как да се рамкира претенциите, Кои правила да се прилагат, дали да се търсят междинни мерки, и как да изберете подходящ арбитър, може да оформи хода на производството и съществено да повлияе на перспективите за успех.
Поради тази причина, Важно е да се ангажира юридически съвет с конкретен опит в международния арбитраж, вместо да разчитате единствено на общи съдебни спорове. Опитен арбитражен екип е оборудван не само да ръководи страните през целия арбитражен процес, но и да предоставя стратегически съвети на етапа на пред арбитража, гарантиране, че въпросът е правилно оценен и позициониран преди началото на производството.
Допълнително внимание: Това ли е подходящият момент за иницииране на арбитраж?
Дори и с задълбочена подготовка, включително силни доказателства и опитен юрисконсулт, Важно е да се помисли дали времето е подходящо за иницииране на арбитраж. Времето може да служи като стратегическо предимство или, ако е преценен погрешно, водят до скъпи последици.
Някои ключови въпроси, които трябва да зададете:
- Приложима ли е приложимата давност? Повечето юрисдикции имат ограничения във времето за предявяване на искове. Липсва краен срок, Дори до няколко дни, може да направи дело недопустим.
- Има ли текущи дискусии за уреждане? Ако има реалистичен шанс да разрешите спора по приятен начин, Инициирането на арбитраж преждевременно може да ескалира напрежението и да се преодолее преговорите.
- Има ли по -широки фактори в играта, особено в случаите, свързани с държави и държавни субекти? Например, Има ли предстоящи избори или политически промени, които могат да повлияят на прилагането или регулаторните условия? Има ли очаквани промени в законите или пазарните условия, които могат да направят прилагането по -лесни или по -изгодни финансово в бъдеще?
В някои случаи, Най -разумният правен начин на действие е да се отложи иницииране на производства, при условие че такова забавяне не застрашава законните права. Добре обмисленото стратегическо забавяне може да създаде възможности за по-благоприятни резултати, но той трябва да се преследва само с ясно разбиране на свързаните рискове и последици.
заключение: Възприемете стратегически подход преди започване на арбитраж
Арбитражът може да бъде ефективен и мощен начин за разрешаване на бизнес спорове - но само когато се подходи с подходяща подготовка и стратегия. Той предлага поверителност, гъвкавост, и изпълнимост през границите, Но това може да отнеме и много време и скъпо, Особено когато случаят е сложен, Юридическият съвет не притежава необходимото умение или знания, или стратегията е лошо планирана.
Преди да продължите с арбитраж, препоръчително е да направите крачка назад и да се извърши задълбочена оценка дали арбитражът е подходящият форум за спора. Това включва гарантиране, че са налични достатъчно доказателства, Разбиране на потенциалните разходи, и оценка на вероятността от успешно прилагане на всяка евентуална награда. Крайната цел не е просто да се инициира производството, но за ефективно разрешаване на спора, ефективно, и по начин, който дава възможност за възстановяване на заявените суми.
[1] Определени арбитражни институции са стрували калкулатори на своите уебсайтове. виждам, e.g., https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; Вижте също SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] В закона на Aceris, Ние се ангажираме да предоставим законно представителство на арбитраж от най-високо ниво, да се стремим да спечелим всеки случай за нашите клиенти, като същевременно поддържаме разумни, прозрачен, и предсказуеми такси. Наличният калкулатор на разходите тук Изчислява ограничените законни такси законът Aceris предлага за търговски, строителство, и арбитражи на държавата на инвеститорите в замяна на скромна такса за успех или компонент на повдигане.
[3] виждам Преценката на арбитрите при възлагане на разходи: Има ли ограничения?