Обемът на трансграничните търговски сделки, извършвани по електронен път, нараства неумолимо от година на година. Компаниите по света също все по -често използват нови инструменти за електронни договори. На фона на този безхартиен процес възникнаха много правни въпроси относно приложимостта на документи с електронно подпис.
Същият въпрос възниква във връзка с арбитражното споразумение. Ролята на подписа в арбитражното споразумение е от първостепенно значение. Подписът не е само доказателство за желанието на страните да се подложат на арбитраж, но също така е потвърждение от страните да спазват правилата, изложени в арбитражното споразумение, придавайки му ефект.
Изискването за писмено споразумение съгласно 1958 Нюйоркската конвенция и 1985 UNCITRAL Моделен закон
Електронното сключване на арбитражни споразумения повдига някои въпроси, свързани с формалните изисквания на разпоредбите на Конвенция за признаване и изпълнение на чуждестранни арбитражни решения ("Нюйоркска конвенция"). Съгласно чл 2(1) от Нюйоркската конвенция:
Всяка договаряща държава признава писмено споразумение, съгласно което страните се задължават да представят на арбитраж всички или възникнали различия, или които могат да възникнат между тях по отношение на определено правоотношение, дали договорни или не, относно предмет, който може да се разреши чрез арбитраж.
В съответствие със статия 2(2) от Нюйоркската конвенция, терминът „писмено”Включва арбитражна клауза в арбитражно споразумение, подписан от страните или „съдържащи се в размяна на писма или телеграми". Най- UNCITRAL Моделен закон, както е преработено в 1985, включва подобно изискване относно необходимостта от писмено споразумение.
Разбира се, тези дългогодишни изисквания вече не са в съответствие с днешните реалности. Съставителите на Нюйоркската конвенция считат размяната на писма или телеграми за модерна, както бяха 1958. Като резултат, те не успяха да предвидят, че електронните борси ще станат редовна част от ежедневните търговски сделки.
въпреки това, според съвременните закони средствата за доказване на съгласие могат да бъдат по -широки от тези, изрично споменати в Нюйоркската конвенция.
Признаване на електронни подписи в споразуменията за арбитраж
Първите опити за разпознаване на електронни подписи датират от 80 -те години в САЩ. Единният закон за електронните транзакции и електронните подписи в глобалния и националния търговски закон признават, че електронните транзакции и подписи могат да имат същия ефект като ръкописните съобщения и подписи.
Следвайки тази тенденция, на UNCITRAL Моделен закон, както е преработено в 2006, позволява сключването на арбитражно споразумение в електронна форма.
Най- 2005 Конвенция на ООН за използването на електронни съобщения в международните договори също така прилага това признаване, като предоставя, че „съобщение или договор не може да бъде отказано за валидност или приложимост единствено на основание, че е под формата на електронно съобщение." Единственият проблем е, че повечето държави все още не са го ратифицирали.
освен това, няколко подхода имат за цел да признаят и наложат споразумения за електронен арбитраж, като по -широко тълкуване на чл 2 на Нюйоркската конвенция и позоваване на най -благоприятния правен принцип.
Първият подход е тълкуването на чл 2 най -общо да включва арбитражни споразумения, сключени в комуникации, различни от размяна на писма или телеграми. Според Ръководство на ICCA за тълкуване на 1958 Нюйоркска конвенция, р. 50, електронно подписаните арбитражни споразумения следва да се считат за изпълними, въпреки че самата Конвенция не подкрепя обмена на неподписани документи:
Формулировката на член II(2) имаше за цел да обхване средствата за комуникация, които съществуват в 1958. Тя може разумно да се тълкува като покриваща еквивалентни съвременни средства за комуникация. Критерият е, че арбитражното споразумение трябва да бъде записано в писмена форма. След това всички средства за комуникация, които отговарят на този критерий, следва да се считат за съответстващи на член II(2), който включва факсове и имейли.
По отношение на имейлите, консервативен подход показва, че писмената форма съгласно Конвенцията ще бъде изпълнена при условие, че подписите са електронно надеждни или ефективният обмен на електронни съобщения може да бъде доказан чрез други надеждни средства. Това е подходът, одобрен от UNCITRAL в неговия план 2006 изменение на Типовия закон […].
Вторият подход е да се разчита на електронни подписи за прилагане на арбитражното споразумение. Това не е проблематично, когато приложимите закони посочват, че електронният подпис може да замени ръчния подпис.
Анализът на съдилищата по този въпрос усложнява проблема. Например, съдилищата могат да достигнат до различни становища относно изпълнимостта в зависимост от това дали въпросното споразумение е „кликване " съгласие, „целофанов" споразумение или „преглед-обвивка “ съгласие. Дори ако първите две форми на споразумение могат да бъдат изпълними, те не отговарят на формалните изисквания за валидност съгласно Нюйоркската конвенция и следователно тяхната приложимост в международен план не е гарантирана, въпреки че намерението на Нюйоркската конвенция е да улесни прилагането на арбитражни споразумения.
Съвети за ефективното електронно подписване на арбитражни споразумения
Трудно е да се провери самоличността на страните по електронна транзакция, тъй като много страни си взаимодействат само отдалечено. Непроверяването на самоличността на страната увеличава риска от фалшифициране на подписа. въпреки това, вече има редица техники за потвърждаване на самоличността на подписалия електронно споразумение.
Най -голямата пречка за ефективността на електронния подпис е рискът страна да не знае или да разбира условията на сделката. Следователно, страна може да има неправилни намерения и да бъде обвързана от условия, които не разбира. За да се предотврати тази ситуация, електронният подпис трябва да бъде приложен към електронния запис, съдържащ условията на споразумението.
Изпълнението на електронния подпис изисква доказателство, че страната възнамерява да бъде обвързана от условията на споразумението. Има много начини за подписване на документ по електронен път. Основните доказателства, че споразумението е подписано правилно, са следните:
- Предоставяне на сканирано изображение на ръкописен подпис, който е приложен към електронен документ;
- Споменаване на името на изпращача в края на имейл съобщение;
- Инсталиране на парола за идентифициране на подателя на получателя;
- Създаване на „цифров подпис”Чрез използването на криптография с публичен ключ.
Едно от основните правила е да съхранявате информация в електронен вид, който я прави достъпна за бъдеща употреба. Валидните електронни споразумения и подписи също трябва да отразяват точно данните, съдържащи се в електронния запис. Страните трябва да архивират записите сигурно, за да запазят целостта на електронното споразумение и подпис. Архивирането трябва да предотвратява неоторизирани промени и да гарантира пълнотата на споразумението и неговите условия. Това изисква прилагането на всички необходими мерки за предотвратяване на всякакви неправилни промени или унищожаване на електронното споразумение. Тези мерки включват ограничаване на достъпа до записа, за да се сведе до минимум рискът от всяко изменение на електронното споразумение.
Алтернативно, разбира се, страните могат също да подпишат своето арбитражно споразумение с мокро мастило.