Енергийните проекти обикновено са дълги, сложни и изискват значително ниво на капитал. Допълнително, секторът има значителна експозиция на геоложки събития, политически промени и екологични разпоредби. Заради тези причини, споровете са често срещани в енергийния сектор, и арбитражът се превърна в предпочитан метод за разрешаване на тези спорове, особено на международно ниво.[1]
Както бе отбелязано от 2020 Статистика за разрешаване на спорове на ICC, исторически енергийният сектор генерира значителен брой случаи на ICC.[2] в 2020, ICC се регистрира 167 нови случаи, свързани с енергийната индустрия.[3] В сферата на споровете между инвеститор и държава, енергийният сектор също е виден. Най- 2020 Годишен доклад, издаден от Международния център за уреждане на инвестиционни спорове (ICSID) показва, че енергийният сектор продължава да доминира натовареността си.[4]
А) Енергийният сектор
1) Възобновяема и невъзобновяема енергия
Що се отнася до големи енергийни проекти, могат да се използват различни източници на енергия. В общи линии, тези източници попадат в две категории: "невъзобновяем" и "възобновяеми" енергия.[5]
Невъзобновяемата енергия е енергията, която, веднъж използван, не може да се използва повторно. До голяма степен се образува от вкаменелости от животни и растения. Примери за невъзобновяема енергия са нефт и природен газ. Възобновяема енергия, на свой ред, произлиза от геофизични и биологични източници, които непрекъснато се попълват. Това е случаят със слънчевата енергия, вятърна и хидроенергия.[6]
2) Компании нагоре и надолу по веригата
Компаниите, участващи в енергийния сектор, обикновено се намират в „нагоре по течението" или "надолу по течението”Сегменти от веригата на доставки.[7] Тези два сегмента представляват основните дейности на енергийния сектор, а именно, (1) проучване, (2) производство, (3) рафиниране и (4) дистрибуция и продажба.
В сектора на невъзобновяемата енергия, компаниите нагоре по веригата се занимават най -вече с добив на суровини.[8] На този етап, обикновено се срещат съвместни споразумения за експлоатация и сондиране между инвеститори и държави.[9] Секторът на невъзобновяема енергия надолу по веригата обхваща всички операции след производствената фаза до крайния потребител (e.g., рафиниране, обработка, разпространение, и т.н.).[10]
В сегмента на възобновяемата енергия, компаниите нагоре по веригата често участват в научноизследователска и развойна дейност, като има предвид, че играчите надолу по веригата до голяма степен участват в продажбата и разпространението до крайния потребител.[11]
Така наречените „средно течение”Може да се използва и за транспортиране и съхранение на енергия.[12]
Б) Спорове в енергийния сектор с арбитраж
1) Категории спорове, включващи арбитраж
Енергийните спорове могат да попаднат в различни категории в зависимост от участващите страни. Две категории са, въпреки това, често срещано: спорове между държавите (включително държавни образувания) и частни партита, и спорове между частни лица.
а) Спорове за държавата инвеститор
Енергийният сектор е, исторически, силно регулиран. От години, Държавите и държавните компании имаха монопол върху добива и доставката на енергия. Докато се появяват нови възможности чрез програми за приватизация, Държавите все още поддържат значителна степен на участие в енергийни проекти. Тясното взаимодействие между частния и публичния сектор често поражда спорове, особено в страните вносители на капитали.
Правното основание за такива спорове може да варира, както е посочено по -долу:
- договорни спорове: частните компании в енергийния сектор често ще сключват споразумения със самата държава или компании, притежавани или контролирани от държавата. Например, договори за петрол и газ често ще се сключват с държава или национална петролна компания (НОЩ) участва в проучването, производство и дистрибуция на нефт и газ. Тези споразумения често съдържат арбитражна клауза, отнасяща бъдещи спорове до арбитраж. В тази връзка, арбитражите, произтичащи от договори за енергия, сключени с държави, не се различават твърде много от чисто търговските арбитражи между частни страни, освен ако самият договор не позволява арбитраж между държавата инвеститор.[13]
- спорове, основани на договори: тези договори могат да бъдат под формата на двустранни или многостранни инвестиционни договори, предвиждащ едностранно предложение от суверенните държави за арбитраж в случай на определени класове спорове.[14] Инвеститорът приема предложението на държавата, като подава искане за арбитраж. в Венецуела Холдингс, Б.В. V. Венецуела (Дело № ICSID. ARB/07/27), например, ищците заведоха арбитраж по Холандия-Венецуела BIT[15] за отчуждаване и нарушаване на справедливо и справедливо третиране след прилагане на мерки, които са засегнали производството и износа в два енергийни проекта. Примери за многостранни инвестиционни договори са Договор за енергийна харта (ECT) и вече несъществуващата NAFTA.[16] През последните десетилетия, някои европейски държави са изправени пред многобройни искове по ЕСТ. Испания, например, е била страна в повечето арбитражи за ЕКТ в сектора на възобновяемите източници.[17] Редица инвеститори във фотоволтаичната индустрия предявиха искове срещу Испания, между другото, обезщетение за непряка експроприация след редица регулаторни мерки[18] (виждам, e.g., Isolux Холандия, Б.В. V. Кралство Испания (SCC Дело V2013/153); Crnne, Б.В. и др. V. Испания (Дело № SCC. V 062/2012); Eiser Infrastructure Ltd и др. V. Кралство Испания (Дело № ICSID. ARB / 13/36); Масдар Солар & Вятър Cooperatief U.A. V. Кралство Испания (Дело № ICSID. ARB/14/1)).
- вътрешни инвестиционни спорове: друго правно основание за искове в енергийния сектор произтича от вътрешното законодателство на приемащите държави. Вътрешните закони и кодекси, които имат за цел да стимулират и насърчават чуждестранните инвестиции, могат да предвиждат едностранно съгласие от приемащата държава за арбитраж. Съгласието на инвеститорите, на свой ред, обикновено може да бъде изразено чрез писмено съобщение, адресирано до държавата, или чрез подаване на искане за арбитраж. Различно от спорове, основани на договори, предложението за арбитраж във вътрешното законодателство не винаги е предмет на критерия за националност.[19]
б) Частни спорове
По -голямата част от енергийните спорове включват частни компании, въпреки това. В общи линии, тези спорове произтичат от широк кръг сделки. Ако частните спорове могат да бъдат разрешени чрез арбитраж, те ще попаднат в общата позиция на търговския арбитраж, основана на договори.[20]
2) Обща енергия Спорове, подходящи за арбитраж
- съвместно предприятие (СП) и споразумение за съвместно предприятие (JOA) спорове: в енергийната индустрия, многодоговорни сделки, по -специално СП и JOA, са ежедневие. Споразуменията за СП са ефективен инструмент за разпределяне на рисковете, увеличаване на капитала и споделяне на експертен опит за разработване на енергийни проекти. JOA е често срещан вид споразумение за съвместно предприятие. Чрез JOA, страните могат да определят оператор, съвместен оперативен комитет, както и търговската и техническата рамка на проекта.[21] Честите спорове в JOA могат да произтичат от необходимия стандарт на грижи, дължащ се от оператора и участниците, които не са оператор.[22] "Безизходици”Може да се появи и в 50:50 съвместни предприятия. още, пропуски в навременното осъществяване на разговори в брой, при поискване от операторския партньор, може да има сериозни последици за неизправната страна и, в такива случаи, може да се очаква арбитраж.[23]
- преглед на цената на газа: докато в типичен търговски арбитраж, от арбитражния съд се иска да определи коя страна е отговорна и да разпореди обезщетение, в спорове, свързани с преглед на цените на газа, арбитражният съд трябва да определи дали са изпълнени изискванията за корекция на цената и, ако е така, за определяне на корекцията на цената. В подобни спорове, арбитрите трябва да разберат, поне, основните принципи на пазара на газ, въпреки че често се представят експертни доказателства.[24]
- инженерство & строителство: спорове могат да възникнат и в контекста на изграждането на енергийна инфраструктура. Строителните спорове могат да възникнат на чисто търговско ниво или да включват държавни субекти. В тези спорове, арбитрите често се сблъскват с проблеми, свързани с дефектни артикули и забавяния.[25]
- Държавни мерки: както е споменато по-горе, Държавите често участват в спорове в енергийния сектор. Регулирането на тарифите и условията на услугите често са в основата на енергийните спорове. Допълнително, намесата на приемащите държави в енергийни проекти може да намали стойността му и да породи претенции за непряка експроприация.[26]
- международни гранични спорове между държавите: това е много особен вид спор, тъй като включва суверенни държави. Тези спорове обикновено са свързани с нефтени и газови находища в морски води и достъп до ресурси в океанските райони. Обикновено, въпросите, които възникват в международните гранични спорове, засягат разположението на морските бордове и зоните за проучване.[27]
- спорове с трети страни: в допълнение към споровете между основните заинтересовани страни, могат да възникнат и спорове с трети страни. обикновено, тези спорове включват доставчици на услуги, доставчици и подизпълнители в споразумения за СП.[28]
° С) Предизвикателства на арбитража в енергийния сектор
Не е изненада, арбитражът е предпочитаният метод за разрешаване на спорове в енергийната индустрия. Предимствата на арбитража включват, между другото, партийна автономия, достъп до неутрален форум, гъвкавост, конфиденциалност, способността да се избират арбитри с необходимия опит и изпълнимостта на арбитражните решения в световен мащаб.
Особеностите на енергийната индустрия могат да създадат някои процедурни предизвикателства в арбитражните производства, въпреки това. Често срещан проблем е консолидирането на многостранни сделки в сложни договори за строителство и споразумения за СП. В такива случаи, множество арбитражи, включващи същите или подобни факти и правни въпроси, може да започне. След като са започнали различни арбитражи, може да бъде предизвикателство за арбитрите да обединят множество арбитражи без съгласието на участващите страни.[29]
В това отношение, много арбитражни институции са въвели процедури за консолидация. въпреки това, много институции все още предвиждат несъвършени процедури, което може да бъде неефективно при реални обстоятелства[30] (за повече информация относно започване на арбитраж съгласно няколко арбитражни споразумения, виждам Иницииране на арбитражи по множество арбитражни споразумения).
Още едно процедурно предизвикателство, особено актуални при спорове, свързани със СП, е въпросът за арбитраж. Докато много искове, свързани със СП, могат да бъдат отстранени с парични щети, искове, включващи задънена улица на СП, промяната на контрола или несъстоятелността на страните може да постави под въпрос компетентността на арбитражния съд. Понякога арбитражният съд може да бъде призован да прекрати партньорството в СП или да разпореди конкретно изпълнение на участващите страни.[31]
Проблеми могат да възникнат и при арбитраж, включващ преглед на цените, за което често са необходими експерти. Клаузите за определяне на експерти и арбитраж могат да бъдат двусмислени, създаване на трудности по отношение на обхвата на правомощията на арбитражния съд и експерта.[32]
[1] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1278.
[2] Според статистиката на ICC за разрешаване на спорове, енергийният и строителният сектор представляват приблизително 38% от всички дела на МНС. виждам Разрешаване на спорове на ICC 2020 Статистика, р. 17.
[3] Разрешаване на спорове на ICC 2020 Статистика, р. 17.
[4] 2020 Годишен доклад на ICSID, р. 25.
[5] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1280.
[6] пак там.
[7] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1282.
[8] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1281.
[9] пак там.
[10] пак там.
[11] пак там.
[12] пак там.
[13] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), п.п.. 1284-1285.
[14] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1286.
[15] Холандско-Венецуелският BIT беше официално прекратен 1 ноември 2008, виждам Навигатор за международни инвестиционни споразумения – Център за инвестиционна политика на ЮНКТАД.
[16] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1288.
[17] Дж. Адам, Възобновяема енергия в G. Алварес, М. Риофрио Пиче, и др. (ред.), Международен арбитраж в Латинска Америка: Енергийни и природни ресурсни спорове (2021), р. 168
[18] М. У. Фридман, д. У. Прагер, аз. ° С. Попова, Отчуждаване и национализация в J. У. Rowley QC, д. Епископ и Г.. Кайзер (ред.), Ръководството за енергийни арбитражи (2019), р. 25.
[19] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1289.
[20] пак там.
[21] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1293.
[22] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Най- Ръководство за практикуващ (2018), р. 1294.
[23] М. Бийли и С.. Стокли, Спорове за нефт и газ нагоре по веригата в J. У. Rowley QC, д. Епископ и Г.. Кайзер (ред.), Ръководството за енергийни арбитражи (2019), р. 192; С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Ръководство на практикуващия (2018), р. 1293.
[24] М. облагане, Арбитражи за преглед на цените на газа: Определени отличителни характеристики в J. У. Rowley QC, д. Епископ и Г.. Кайзер (ред.), Ръководството за енергийни арбитражи (2019), п.п.. 210-211.
[25] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Ръководство на практикуващия (2018), р. 1297.
[26] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Ръководство на практикуващия (2018), р. 1298.
[27] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Ръководство на практикуващия (2018), р. 1282.
[28] М. Бийли и С.. Стокли, Спорове за нефт и газ нагоре по веригата, в J. У. Rowley QC, д. Епископ и Г.. Кайзер (ред.), Ръководството за енергийни арбитражи (2019), р. 194.
[29] г. Влавианос и V. Папас, Консолидиране на международни търговски арбитражни производства в енергийния сектор в J. У. Rowley QC, д. Епископ и Г.. Кайзер (ред.), Ръководството за енергийни арбитражи (2019), р. 244.
[30] г. Влавианос и V. Папас, Консолидиране на международни търговски арбитражни производства в енергийния сектор в J. У. Rowley QC, д. Епископ и Г.. Кайзер (ред.), Ръководството за енергийни арбитражи (2019), р. 246.
[31] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Ръководство на практикуващия (2018), р. 1294.
[32] С. Ворбургер и А. Пети, Арбитраж на енергийни спорове в М. Аройо (изд.), Арбитраж в Швейцария: Ръководство на практикуващия (2018), р. 1297.