Η διαιτησία προσφέρει μια εναλλακτική λύση για τη μετάβαση στο δικαστήριο, επιτρέποντας την επίλυση των διαφορών από έναν ή περισσότερους διαιτητές που επιλέχθηκαν από τα μέρη. Προτιμάται συχνά για την εμπιστευτικότητα του, Ταχύτητα, και τη δυνατότητα να διοριστούν εμπειρογνώμονες σε σύνθετα ή τεχνικά θέματα. Χρησιμοποιείται επίσης ευρέως για την επίλυση διασυνοριακών διαφορών που αφορούν συμβαλλόμενα μέρη από διαφορετικές δικαιοδοσίες και διαφορετικούς ισχύοντες νόμους.
Για πολλές επιχειρήσεις, Η απόφαση για την έναρξη της διαιτησίας αισθάνεται σαν ένα λογικό επόμενο βήμα όταν προκύψει σοβαρή διαμάχη, Εάν υπάρχει ρήτρα διαιτησίας στη σχετική σύμβαση. Παρά όλα αυτά, Εάν οι διαπραγματεύσεις έχουν καταρρεύσει και η σύμβαση περιλαμβάνει ρήτρα διαιτησίας, Τι άλλο πρέπει να κάνετε?
Αλλά η αλήθεια είναι ότι η έναρξη της διαιτησίας δεν είναι πάντα τόσο απλή - ή τόσο ευεργετική - όπως θα μπορούσε να εμφανιστεί για πρώτη φορά. Σε μια επιθυμία να επιλυθεί η διαφορά όσο το δυνατόν πιο γρήγορα, Οι βασικοί παράγοντες μερικές φορές παραβλέπονται: δικαστικά έξοδα, εκτελεστότητα, Η δύναμη των διαθέσιμων αποδεικτικών στοιχείων, και ακόμη και αν η διαιτησία είναι το καλύτερο εργαλείο για την κατάσταση.
Οι περισσότεροι διευθυντές και διευθύνοντες σύμβουλοι δεν είναι νομικοί εμπειρογνώμονες, Και δεν αναμένεται να είναι. Ωστόσο, η εκκίνηση της διαιτησίας χωρίς μια σαφή μάτια κατανόησης της μεγαλύτερης εικόνας μπορεί να οδηγήσει σε εκπλήξεις-μερικές από αυτές ακριβά για την επιχείρηση.
Παρακάτω υπάρχουν πρακτικές συμβουλές για να βοηθήσουν τους ηγέτες των επιχειρήσεων και οι υπεύθυνοι λήψης αποφάσεων να σκεφτούν στρατηγικά πριν ξεκινήσουν τη διαιτησία, επιτρέποντάς τους να κάνουν έξυπνα, ενημερωμένες επιλογές, αποφεύγοντας παράλληλα τις περιττές καθυστερήσεις και δαπάνες.
Ερώτηση όχι. 1: Είναι η διαιτησία το σωστό φόρουμ για τη διαφορά?
Πριν ξεκινήσετε τη διαιτησία, Είναι σημαντικό να εξεταστεί εάν είναι πραγματικά ο σωστός τρόπος για να χειριστείτε τη διαφορά. Ενώ η διαιτησία μπορεί να είναι επωφελής, προσφέροντας πλεονεκτήματα όπως η εμπιστευτικότητα, ευκαμψία, και εκτελεστότητα, Δεν ταιριάζει απαραίτητα σε κάθε κατάσταση.
Ξεκινήστε προσεκτικά εξετάζοντας τη σύμβαση, με ιδιαίτερη έμφαση στη ρήτρα επίλυσης διαφορών. Ορισμένες συμφωνίες επιβάλλουν διαιτησία, Ενώ άλλοι επιτρέπουν εναλλακτικές μέθοδοι όπως διαμεσολάβηση. Εάν το θέμα είναι εγκληματικό χαρακτήρα, η διαιτησία πρέπει συνήθως να αποφεύγεται.
Εάν η διαιτησία απαιτείται ρητά, Αυτή η διαδικασία θα πρέπει συνήθως να ακολουθηθεί. Ωστόσο, Εάν η γλώσσα είναι διφορούμενη ή ανοιχτή στην ερμηνεία, Οι πρόσθετες επιλογές ενδέχεται να είναι διαθέσιμες πριν από τη δέσμευση σε μια συγκεκριμένη πορεία δράσης.
Εκτός από την παρακολούθηση της σύμβασης, Σκεφτείτε αυτά τα σημαντικά ερωτήματα:
- Είναι αυτή η διαφορά κατάλληλη για διαιτησία? Η διαιτησία είναι κατάλληλη για διαφορές που απαιτούν εξειδικευμένες γνώσεις ή ιδιωτικότητα. Ωστόσο, Μπορεί να είναι λιγότερο κατάλληλο για διαφορές που ζητούν επείγουσα δικαστική παρέμβαση (όπως οι εντολές) ή όπου η διαφάνεια και η δημόσια λογοδοσία είναι σημαντικές.
- Υπάρχουν καλύτερες εναλλακτικές λύσεις? Σε ορισμένες περιπτώσεις, Η διαπραγμάτευση ή η διαμεσολάβηση μπορεί να επιλύσει τη διαφορά ταχύτερα και οικονομικά αποδοτικά χωρίς να χρειάζεται να ξεκινήσει η διαιτησία. Εναλλακτικά, Δικαιώσεις ενώπιον ενός Εθνικού Δικαστηρίου μπορεί να παράσχει ισχυρότερα προσωρινά μέτρα, πρόσβαση σε ευρύτερη ανακάλυψη, ή άλλα διαδικαστικά εργαλεία που στερείται διαιτησία.
Η προσεκτική ζύγιση αυτών των εκτιμήσεων μπορεί να βοηθήσει στον προσδιορισμό της καταλληλότερης διαδρομής προς τα εμπρός.
Ερώτηση όχι. 2: Υπάρχουν κάποια διαδικαστικά εμπόδια για την έναρξη της διαιτησίας?
Ακόμη και όταν μια σύμβαση περιέχει μια ρήτρα διαιτησίας, Η άμεση κατάθεση μπορεί να μην είναι κατάλληλη. Πριν ξεκινήσει επίσημες διαδικασίες, Είναι σημαντικό να εξεταστεί η ρήτρα επίλυσης διαφορών με προσοχή στις διαδικαστικές προϋποθέσεις. Πολλές συμφωνίες απαιτούν συγκεκριμένα βήματα πριν από τη διαιτησία πριν από την έναρξη της διαιτησίας. Η μη συμμόρφωση με αυτά τα βήματα μπορεί να οδηγήσει σε σημαντικές συνέπειες, όπως καθυστερήσεις, αυξημένα έξοδα, ή απόλυση της αξίωσης για διαδικαστικούς λόγους.
Οι κοινές προϋποθέσεις μπορεί να περιλαμβάνουν:
- Φιλικές προσπάθειες διακανονισμού εντός καθορισμένης περιόδου.
- Διαμεσολάβηση ή δομημένη διαπραγμάτευση.
- Συμβουλές διαφορών ή διαδικασίες εκδίκασης, ειδικά στο πλαίσιο των συμβάσεων κατασκευής FIDIC και άλλων συμφωνιών υποδομής.
Αυτά τα βήματα είναι συχνά περισσότερο από απλές συστάσεις - ενδέχεται να είναι εκτελεστές απαιτήσεις. Η αδυναμία συμμόρφωσης με σαφώς υποχρεωτικές διατάξεις θα ωθήσει συνήθως τον αντίπαλο να αμφισβητήσει τη δικαιοδοσία του δικαστηρίου ή να εγείρει διαδικαστικές αντιρρήσεις, ενδεχομένως αύξηση του κόστους και προκαλώντας καθυστερήσεις. Οι μηχανισμοί επίλυσης διαφορών πολλαπλών επιπέδων είναι ιδιαίτερα συνηθισμένοι στην κατασκευή, ενέργεια, και διαφορές υποδομής, ιδιαίτερα όταν εμπλέκονται συμβόλαια FIDIC.
Μοντέλο επίλυσης διαφορών του FIDIC Συνήθως περιλαμβάνει αρκετές προϋποθέσεις δέσμευσης:
- Απαιτήσεις ειδοποίησης εντός αυστηρών προθεσμιών (τυπικά 28 ημέρες) για τη διατήρηση αξιώσεων;
- Παραπομπή διαφορών στο Συμβούλιο Εκπαιδευτικής Διαφοράς (ΕΠΑΛΕΙΨΗ);
- Μια περίοδος αναμονής μετά την απόφαση DAB ή ειδοποίηση δυσαρέσκειας πριν από την έναρξη της διαιτησίας.
Η μη συμμόρφωση με οποιοδήποτε από αυτά τα βήματα μπορεί να είναι θανατηφόρα για μια αξίωση. Για παράδειγμα, Εάν ένας διάδικος δεν υποβάλει ειδοποίηση δυσαρέσκειας εντός του καθορισμένου παραθύρου μετά από απόφαση DAB, Το αποτέλεσμα γίνεται τελικό και δεσμευτικό, Ακόμα κι αν είναι δυσμενές. Εξάλλου, Η αποτυχία να παραπέμψει το ζήτημα στο DAB πριν από τη διαιτησία μπορεί να οδηγήσει σε αντιρρήσεις δικαιοδοσίας ή σε απόλυση της αξίωσης εξ ολοκλήρου.
Ως εκ τούτου, Πριν ξεκινήσετε τη διαιτησία με σύμβαση FIDIC, Βεβαιωθείτε ότι κάθε βήμα έχει ακολουθήσει ακριβώς. Εάν το DAB δεν ήταν στη θέση του, Εξετάστε εάν η αποτυχία οφείλεται στην άρνηση συνεργασίας του αντισυμβαλλομένου να συνεργαστεί (που μπορεί να δικαιολογήσει τη μη συμμόρφωση), και να το τεκμηριώσετε λεπτομερώς.
Ερώτηση όχι. 3: Ποιο είναι το κόστος διαιτησίας και αξίζουν?
Πριν από την έναρξη της διαιτησίας, Είναι σημαντικό να αξιολογήσετε προσεκτικά τις οικονομικές επιπτώσεις. Παρόλο που η διαιτησία προωθείται συχνά ως ταχύτερη και πιο αποδοτική εναλλακτική λύση σε διαφορές, Μπορεί ακόμα να περιλαμβάνει σημαντικά έξοδα, ιδιαίτερα σε πολύπλοκες ή υψηλής αξίας διαφορές (Για περισσότερες πληροφορίες, βλέπω Κόστος διαιτησίας).
Αν και το κόστος της διεθνούς διαιτησίας είναι συχνά ανακτήσιμο από το χαμένο πάρτι, Η διάπραξη σημαντικών πόρων εκ των προτέρων δεν είναι πάντα μια συνετή επιχειρηματική απόφαση, ιδιαίτερα όταν οι επιστροφές μπορεί να διαρκέσουν χρόνια για να υλοποιηθούν ή δεν μπορούν ποτέ να ανακτηθούν εάν ο εναγόμενος γίνει αφερέγγος.
Το κόστος διαιτησίας μπορεί να κατανεμηθεί ως εξής:
- ΑΓΑΠΗ ΑΠΟΘΗΚΕΥΣΗΣ ΔΗΜΙΟΥΡΓΟΥ - Αυτά συνήθως μοιράζονται μεταξύ των μερών και μπορούν να ποικίλουν ανάλογα με το διαιτητικό ίδρυμα, Αριθμός διαιτητών, και το ποσό που αμφισβητεί; τυπικά, Έχοντας έναν μοναδικό διαιτητή σε μικρότερο, Οι λιγότερο σύνθετες διαφορές είναι σκόπιμες καθώς το κόστος είναι χαμηλότερο.
- Θεσμικές αμοιβές - Όταν διαιτητεύεται σύμφωνα με κανόνες όπως εκείνοι του ICC, ΑΕΚΖ, ή SIAC, θα ισχύουν διοικητικές αμοιβές. Τα ισχύοντα χρονοδιαγράμματα δεν μπορούν να βρεθούν στους ιστότοπους των αντίστοιχων ιδρυμάτων.[1]
- Εξειδικευμένα τέλη - Σε πολλές περιπτώσεις, Απαιτείται η συμμετοχή τεχνικών ή κβαντικών εμπειρογνωμόνων, ιδιαίτερα στην κατασκευή, ενέργεια, ή οικονομικές διαφορές. Οι αμοιβές εμπειρογνωμόνων μπορεί να διαφέρουν σημαντικά ανάλογα με την πολυπλοκότητα του θέματος, το μέγεθος της ομάδας εμπειρογνωμόνων, και τη γεωγραφική τους θέση.
- Έξοδα ακοής - Αυτές περιλαμβάνουν ενοικιάσεις δωματίων, δικαστικοί δημοσιογράφοι, διερμηνείς, Και μερικές φορές ταξιδεύετε και καταλύστε.
- Νομικά τέλη - Οι νομικές αμοιβές αντιπροσωπεύουν συνήθως το μεγαλύτερο μέρος των δαπανών διαιτησίας. Αυτά μπορούν να διαχειριστούν επιλέγοντας νομικό σύμβουλο με λογικές τιμές.[2] Ωστόσο, Η πραγματικότητα είναι ότι η οικοδόμηση μιας ισχυρής υπόθεσης περιλαμβάνει εκτεταμένη νομική εργασία πέρα από τις μόνο ακροάσεις. Οι δικηγόροι διαιτησίας είναι υπεύθυνοι για την ανάπτυξη της συνολικής νομικής στρατηγικής, Διεξαγωγή λεπτομερούς πραγματικής και νομικής έρευνας, Σύνταξη υπομνημάτων και υποβολών, Συντονισμός με ειδικούς, Διαχείριση διαδικαστικών θεμάτων, Διαχείριση παραγωγής εγγράφων, Προετοιμασία και εξέταση μαρτύρων, και διασφάλιση της συμμόρφωσης με τους ισχύοντες κανόνες και χρονοδιαγράμματα σε όλη τη διαδικασία.
Είναι επίσης σημαντικό να σημειωθεί ότι ακόμη και ένα επιτυχημένο αποτέλεσμα δεν εγγυάται την πλήρη ανάκτηση κόστους. Ενώ οι περισσότεροι κανόνες διαιτησίας επιτρέπουν την επιστροφή χρημάτων για το επικρατούμενο μέρος, Τα δικαστήρια έχουν συνήθως ευρεία διακριτική ευχέρεια και μπορούν να απονέμουν μόνο ένα μέρος των νομικών εξόδων που προκύπτουν.[3]
Ερώτηση όχι. 4: Υπάρχουν επαρκείς αποδείξεις και τεκμηρίωση για την υποστήριξη ενός επιτυχημένου αποτελέσματος στη διαιτησία?
Η έναρξη της διαιτησίας απαιτεί περισσότερο από μια σταθερή πεποίθηση ότι έχει συμβεί λάθος. Εξαρτάται από την ικανότητα να αποδείξει την αξίωση και να ανακτήσει τα ποσά που επιδιώκουν. Εάν η πιθανότητα επιτυχίας είναι χαμηλή, Η επιδίωξη της διαιτησίας είναι γενικά απαράδεκτη.
Η εμπλοκή του συμβούλου για την προετοιμασία ενός νομικού μνημονίου σχετικά με τα πλεονεκτήματα των ισχυρισμών είναι συχνά ένα συνετό βήμα πριν από την έναρξη της διαιτησίας. Μια τέτοια ανάλυση μπορεί να προσδιορίσει τις αδυναμίες και να αξιολογήσει την πιθανότητα επιτυχίας, Βοηθώντας να αποφύγετε δαπανηρές διαδικασίες με περιορισμένες προοπτικές. Επιτρέπει επίσης τη συμβουλή να εξοικειωθεί με τα γεγονότα και το νομικό πλαίσιο της διαφοράς, Δίνοντας στον πελάτη την ευκαιρία να αξιολογήσει την ικανότητα των δικηγόρων, αποκριτικότητα, και συνολική καταλληλότητα.
Επειδή η διαιτησία είναι κατά κύριο λόγο μια διαδικασία που βασίζεται στο έγγραφο, Το αποτέλεσμα συχνά εξαρτάται από την ποιότητα, σαφήνεια, και την πληρότητα των αποδεικτικών στοιχείων που παρουσιάστηκαν, Εκτός από το πόσο αποτελεσματικά τα αποδεικτικά στοιχεία μεταφέρονται στο Δικαστήριο Δικαστήριο.
Αυτό ισχύει ιδιαίτερα στις διαφορές κατασκευής και υποδομής, όπου αρχεία προόδου, παραλλαγές, Οδηγίες τοποθεσίας, αλληλογραφία έργου, και οι κατάλληλες ειδοποιήσεις στο πλαίσιο της σύμβασης διαδραματίζουν κεντρικό ρόλο. Χωρίς σαφή γραπτό αρχείο έργου, ακόμη και μια έγκυρη αξίωση μπορεί να αποτύχει, Μερικές φορές με καθαρά διαδικαστικούς λόγους.
Πριν από την έναρξη της διαδικασίας διαιτησίας, παρακαλώ:
- Υπάρχουν επαρκή αποδεικτικά στοιχεία για να αποδειχθεί τι συνέβη και, ιδανικά, να προσδιορίσει τον υπεύθυνο του κόμματος?
- Υπάρχουν υπογεγραμμένες συμβάσεις, τροποποιήσεις, τιμολόγια, αλληλογραφία, αρχεία καταγραφής έργων, ή άλλα διαθέσιμα έγγραφα για την υποστήριξη των αξιώσεων?
- Έχει εξασφαλιστεί η συμμόρφωση με όλες τις συμβατικές απαιτήσεις ειδοποίησης, όπως εκείνες που σχετίζονται με τις απαιτήσεις καθυστέρησης ή τις υπερβάσεις κόστους, ιδιαίτερα στις κατασκευαστικές διαφορές που διέπονται από Συμβόλαια με βάση το FIDIC?
Είναι επίσης σημαντικό να αναγνωρίσουμε ότι σε πολλές βιομηχανίες και δικαιοδοσίες, Οι πρακτικές τήρησης αρχείων μπορεί να είναι ασυνεπείς, Με βασικά έγγραφα διασκορπισμένα σε διάφορες ομάδες ή συστήματα. Μόλις προκύψει διαφορά, Ο διαθέσιμος χρόνος για τη συλλογή και την οργάνωση των απαραίτητων αποδεικτικών στοιχείων είναι συχνά περιορισμένος. Αυτή η πρόκληση είναι ιδιαίτερα έντονη στις κατασκευαστικές διαφορές που αφορούν τη σουίτα των συμβάσεων Fidic, όπου η έγκαιρη πρόσβαση σε καλά διατηρημένα αρχεία είναι κρίσιμη για την οικοδόμηση μιας πειστικής περίπτωσης.
Όπως εξηγήθηκε παραπάνω, Οι διατάξεις της ειδοποίησης FIDIC απαιτούν από τους εργολάβους να δώσουν άμεση γραπτή ειδοποίηση αξιώσεων, συχνά μέσα 28 Ημέρες για να συνειδητοποιήσουμε την εκδήλωση που προκάλεσε την αξίωση. Αυτές οι διατάξεις θεωρούνται συχνά αυστηρές προϋποθέσεις που πρέπει να πληρούνται πριν ο εργολάβος δικαιούται αποζημίωση ή επεκτάσεις χρόνου. Οι διατάξεις ειδοποίησης ισχύουν συχνά για:
- Εκδηλώσεις καθυστέρησης και διαταραχής (π.χ., απρόβλεπτες συνθήκες τοποθεσίας);
- Παραλλαγές που έχουν δοθεί εντολή προφορικά ή μέσω ανεπίσημων καναλιών;
- Ανωτέρη δύναμη και απρόβλεπτες περιστάσεις;
- Οδηγίες που επηρεάζουν το χρόνο ή το κόστος.
Η τεκμηρίωση και η έκδοση ειδοποιήσεων εγκαίρως και η διατήρηση των αποδεικτικών στοιχείων αυτών των ειδοποιήσεων είναι απαραίτητες. Οι βέλτιστες πρακτικές περιλαμβάνουν:
- Χρήση συμβατικά συμβατών μορφών για ειδοποιήσεις;
- Διατήρηση ενός κεντρικού αρχείου καταγραφής αλληλογραφίας έργου;
- Η διασφάλιση ότι οι ειδοποιήσεις εκδίδονται από εξουσιοδοτημένους εκπροσώπους και αναγνωρίζονται.
Συνιστάται συνειδητοί εργολάβοι να αναπτύξουν ένα πρότυπο πρότυπο για την έκδοση ειδοποιήσεων και να εκπαιδεύσουν τις ομάδες έργων τους για να αναγνωρίσουν τα γεγονότα ενεργοποίησης. Σε διαιτησία, Ένα δικαστήριο θα εξετάσει προσεκτικά το κατά πόσον πληρούνται συμβατικές υποχρεώσεις, και η μη συμμόρφωση με τις διατάξεις ειδοποίησης μπορεί να μην σημαίνει αποζημίωση, Ανεξάρτητα από τα πλεονεκτήματα. Σε περίπτωση αμφιβολίας, Μια ειδοποίηση πρέπει πάντα να εκδίδεται εάν υπάρχει πιθανότητα μελλοντικής διαφοράς.
Συνιστάται να το εξετάσετε από την αρχή και να διατηρήσετε, ή αν είναι απαραίτητο, Δημιουργήστε επαρκές ντοκιμαντέρ του έργου που μπορεί να βασιστεί για να τεκμηριώσει πιθανές αξιώσεις.
Ερώτηση όχι. 5: Είναι ο διαλύτης αντισυμβαλλομένου, και είναι η επιβολή ενός διαιτητικού βραβείου που είναι πιθανό να είναι επιτυχής?
Για τις περισσότερες επιχειρήσεις, Ο τελικός στόχος δεν είναι απλώς ένα ευνοϊκό βραβείο, αλλά στην πραγματικότητα ανάκτηση των βραβευμένων ποσών. Ωστόσο, Ένα επιτυχημένο βραβείο δεν εγγυάται την πληρωμή. Σε πολλές περιπτώσεις, Η επιβολή γίνεται μια ξεχωριστή πρόκληση, Ιδιαίτερα όταν το χαμένο μέρος αρνείται να συμμορφωθεί οικειοθελώς ή να κατέχει περιουσιακά στοιχεία σε δικαιοδοσίες όπου η επιβολή είναι νομικά ή πρακτικά δύσκολη.
Τα διαιτητικά βραβεία δεν περιλαμβάνουν αυτόματο μηχανισμό επιβολής. Εάν το χαμένο κόμμα δεν συμμορφώνεται οικειοθελώς, Το βραβείο πρέπει να εφαρμόζεται μέσω των δικαστηρίων σε δικαιοδοσία όπου το συμβαλλόμενο μέρος κατέχει περιουσιακά στοιχεία. Συχνά, Τα βραβεία διαιτησίας επιβάλλονται σε πολλαπλές δικαιοδοσίες προκειμένου να αυξηθούν οι πιθανότητες ανάκαμψης.
Κατανόηση της αναγνώρισης, Επιβολή, και εκτέλεση βραβείων διαιτησίας
- Αναγνώριση: Αυτό σημαίνει ότι ένα δικαστήριο έχει αναγνωρίσει επισήμως ότι ένα διαιτητικό βραβείο είναι έγκυρο και μπορεί να εφαρμοστεί, εμποδίζοντας τον αντίπαλο να επαναλάβει τα ίδια ζητήματα σε άλλη δικαιοδοσία.
- Επιβολή: Μετά την αναγνώριση, Η επιβολή συνεπάγεται την εξασφάλιση δικαστικής διάταξης που δίνει εντολή στο χαμένο μέρος να τηρήσει τους όρους του βραβείου. Αυτή η διαδικασία μπορεί να περιλαμβάνει ενέργειες όπως το περιουσιακό στοιχείο που παγώνει ή τις διαταγές.
- Εκτέλεση: Αυτή είναι η πραγματική εφαρμογή της εντολής επιβολής, όπως η κατάσχεση περιουσιακών στοιχείων για την ικανοποίηση του βραβείου.
Αυτά τα βήματα μπορεί να διαφέρουν σημαντικά ανάλογα με τις δικαιοδοσίες επιβολής.
Ο ρόλος της σύμβασης της Νέας Υόρκης
ο 1958 Σύμβαση της Νέας Υόρκης για την αναγνώριση και την εκτέλεση των ξένων διαιτητικών βραβείων Είναι ο ακρογωνιαίος λίθος της διεθνούς διαιτησίας. Διευκολύνει την αναγνώριση και την επιβολή ξένων διαιτητικών βραβείων (ρεύμα) 173 συμβαλλόμενα μέρη. Σε αντίθεση με τις αποφάσεις των εθνικών δικαστηρίων, Τα διαιτητικά βραβεία μπορούν να εφαρμοστούν σε σχεδόν κάθε χώρα του κόσμου. Σύμφωνα με το άρθρο ΙΙΙ, Τα δικαστήρια υποχρεούνται να αναγνωρίζουν και να επιβάλλουν βραβεία, υπόκειται σε συγκεκριμένες εξαιρέσεις που περιγράφονται στο άρθρο V, όπως, μεταξύ άλλων:
- Η ακυρότητα της συμφωνίας διαιτησίας.
- Έλλειψη κατάλληλης ειδοποίησης για τα μέρη.
- Βραβεία που ασχολούνται με θέματα πέρα από το πεδίο εφαρμογής της συμφωνίας διαιτησίας.
- Εκτιμήσεις δημόσιας πολιτικής.
Πρακτικές εκτιμήσεις για την επιβολή των βραβείων διαιτησίας
Ως εκ τούτου, Είναι σημαντικό να διεξαχθεί προσεκτική αξιολόγηση των ακόλουθων παραγόντων πριν από την έναρξη της διαιτησίας:
- Αντισυμβαλλόμενος: Διερευνήστε εάν ο αντίπαλος έχει επαρκή περιουσιακά στοιχεία για να ικανοποιήσει το βραβείο. Εάν ο αντίπαλος είναι αφερέγγυος ή έχει μετακινηθεί στρατηγικά περιουσιακά στοιχεία, Η επιβολή μπορεί να είναι μάταιη. Ενώ μπορεί να είναι δαπανηρό, Η εμπλοκή μιας εταιρείας δισκίων πριν από την έναρξη της διαιτησίας μπορεί να βοηθήσει στον προσδιορισμό του εάν υπάρχει ρεαλιστική προοπτική ανάκαμψης. Εάν υπάρχει κίνδυνος να μετακινηθούν τα περιουσιακά στοιχεία, Παραγγελίες διατήρησης περιουσιακών στοιχείων, προσωρινά μέτρα, ή πρέπει να ληφθούν υπόψη τα μέτρα από το Ωδείο.
- Τοποθεσία περιουσιακού στοιχείου: Προσδιορίστε πού βρίσκονται τα περιουσιακά στοιχεία του αντισυμβαλλομένου. Η επιβολή συνήθως επιδιώκεται σε δικαιοδοσίες όπου υπάρχουν περιουσιακά στοιχεία; Οι τοπικοί νόμοι αυτής της δικαιοδοσίας θα διέπουν τη διαδικασία.
- Περιορισμοί χρόνου: Να είστε ενήμεροι για τις περιόδους περιορισμού του νόμου για την επιβολή, που ποικίλλουν ανά χώρα.
- Κυρίαρχη Ασυλία: Όταν ασχολείστε με μια κατάσταση ή κρατική οντότητα, δόγματα κυριαρχία μπορεί να τα προστατεύσει από ενέργειες επιβολής. Παρ 'όλα αυτά, Πολλές δικαιοδοσίες έχουν εξαιρέσεις σε αυτές τις προστασίες, ιδιαίτερα σχετικά με τις εμπορικές δραστηριότητες.
- Εξαιρέσεις δημόσιας πολιτικής: Τα δικαστήρια μπορούν να μειωθούν για την επιβολή ενός βραβείου εάν παραβιάζουν τη δημόσια πολιτική για την επιβολή της δικαιοδοσίας. Αν και αυτή είναι μια περιορισμένη εξαίρεση, Μπορεί να δημιουργήσει σημαντικές προκλήσεις σε συγκεκριμένες δικαιοδοσίες.
Οι προκλήσεις επιβολής είναι ιδιαίτερα σημαντικές στις διασυνοριακές διαφορές, αναδυόμενες αγορές, αναπτυσσόμενες οικονομίες, ή διαφορές που αφορούν κρατικές οντότητες. Ετσι, Ενώ η διαιτησία προσφέρει έναν βελτιωμένο μηχανισμό επίλυσης διαφορών, Η εκτελεστότητα ενός βραβείου εξαρτάται από τον στρατηγικό σχεδιασμό.
Ερώτηση όχι. 6: Έχει εξασφαλιστεί η σωστή νομική ομάδα και η στρατηγική για να προχωρήσει με διαιτησία?
Η διαιτησία δεν είναι απλώς μια εναλλακτική λύση στα κρατικά δικαστήρια - είναι δικό του κόσμο, με τους δικούς του κανόνες, προσδοκίες, και τακτική. Αυτό σημαίνει επίσης ότι απαιτεί διαφορετικό σύνολο δεξιοτήτων από τις παραδοσιακές διαφορές.
Η στρατηγική που υιοθετείται από την αρχή μιας διαφοράς μπορεί να έχει σημαντική επίδραση στο τελικό αποτέλεσμα. Οι αποφάσεις που έγιναν πριν από την έναρξη της διαιτησίας, όπως πώς να πλαισιώσετε τις αξιώσεις, που κανόνες για την εφαρμογή, αν θα ζητήσετε προσωρινά μέτρα, και πώς να επιλέξετε έναν κατάλληλο διαιτητή, μπορεί να διαμορφώσει την πορεία των διαδικασιών και να επηρεάσει ουσιαστικά τις προοπτικές επιτυχίας.
Γι 'αυτό το λόγο, Είναι απαραίτητο να συμμετάσχετε νομικό σύμβουλο με συγκεκριμένη εμπειρογνωμοσύνη στη διεθνή διαιτησία, αντί να βασίζεται αποκλειστικά σε γενικούς δικηγόρους. Μια έμπειρη ομάδα διαιτησίας είναι εξοπλισμένη όχι μόνο για να καθοδηγήσει τα μέρη σε ολόκληρη τη διαδικασία διαιτησίας, αλλά και για την παροχή στρατηγικών συμβουλών στο στάδιο πριν από τη διαιτησία, Εξασφαλίζοντας ότι το ζήτημα αξιολογείται και τοποθετείται σωστά πριν από την έναρξη της διαδικασίας.
Πρόσθετη προσοχή: Είναι αυτή η κατάλληλη στιγμή για την έναρξη της διαιτησίας?
Ακόμα και με διεξοδική προετοιμασία, συμπεριλαμβανομένων ισχυρών αποδεικτικών στοιχείων και έμπειρου νομικού συμβούλου, Είναι σημαντικό να εξεταστεί εάν ο χρόνος είναι κατάλληλος για την έναρξη της διαιτησίας. Ο χρόνος μπορεί να χρησιμεύσει ως στρατηγικό πλεονέκτημα ή, Εάν υποτιμηθεί εσφαλμένος, οδηγεί σε δαπανηρές συνέπειες.
Μερικές βασικές ερωτήσεις που πρέπει να ρωτήσετε περιλαμβάνουν:
- Έχει ληφθεί υπόψη το εφαρμοστέο καθεστώς περιορισμών? Οι περισσότερες δικαιοδοσίες έχουν χρονικά όρια για την εκτέλεση αξιώσεων. Λείπει προθεσμία, Ακόμα και λίγες μέρες, μπορεί να καταστήσει μια υπόθεση απαράδεκτη.
- Υπάρχουν συνεχόμενες συζητήσεις διακανονισμού? Εάν υπάρχει μια ρεαλιστική ευκαιρία να επιλυθεί η διαφορά φιλικά, Η έναρξη της διαιτησίας μπορεί να κλιμακώσει τις εντάσεις και να κλείσει τις διαπραγματεύσεις.
- Υπάρχουν ευρύτεροι παράγοντες στο παιχνίδι, ειδικά σε περιπτώσεις που αφορούν κράτη και κρατικές οντότητες? Για παράδειγμα, Υπάρχουν επερχόμενες εκλογές ή πολιτικές μετατοπίσεις που ενδέχεται να επηρεάσουν την επιβολή ή τις ρυθμιστικές συνθήκες? Είναι τυχόν αναμενόμενες αλλαγές στους νόμους ή τις συνθήκες της αγοράς που ενδέχεται να διευκολύνουν την επιβολή ή πιο οικονομικά επωφελείς στο μέλλον?
Σε ορισμένες περιπτώσεις, Η πιο συνετή νομική πορεία δράσης είναι η αναβολή των διαδικασιών εκκίνησης, υπό την προϋπόθεση ότι η καθυστέρηση αυτή δεν θέτει σε κίνδυνο τα νόμιμα δικαιώματα. Μια καλά ερεθισμένη στρατηγική καθυστέρηση μπορεί να δημιουργήσει ευκαιρίες για πιο ευνοϊκά αποτελέσματα, Αλλά θα πρέπει να επιδιώκεται μόνο με σαφή κατανόηση των σχετικών κινδύνων και επιπτώσεων.
συμπέρασμα: Υιοθετήστε μια στρατηγική προσέγγιση πριν ξεκινήσετε τη διαιτησία
Η διαιτησία μπορεί να είναι ένας αποτελεσματικός και ισχυρός τρόπος για την επίλυση επιχειρηματικών διαφορών - αλλά μόνο όταν προσεγγίζεται με την κατάλληλη προετοιμασία και στρατηγική. Προσφέρει εμπιστευτικότητα, ευκαμψία, και την εκτελεστότητα στα σύνορα, Αλλά μπορεί επίσης να είναι χρονοβόρο και δαπανηρό, Ειδικά όταν η υπόθεση είναι περίπλοκη, Ο νομικός σύμβουλος δεν διαθέτει την απαιτούμενη δεξιότητα ή γνώση, ή η στρατηγική είναι κακώς προγραμματισμένη.
Πριν προχωρήσετε με διαιτησία, Συνιστάται να κάνετε ένα βήμα πίσω και να διεξάγετε μια διεξοδική αξιολόγηση του κατά πόσο η διαιτησία είναι το κατάλληλο φόρουμ για τη διαφορά. Αυτό περιλαμβάνει τη διασφάλιση ότι υπάρχουν επαρκή αποδεικτικά στοιχεία, Κατανόηση του ενδεχόμενου κόστους, και την αξιολόγηση της πιθανότητας επιτυχούς επιβολής οποιουδήποτε ενδεχόμενου βραβείου. Ο απώτερος στόχος δεν είναι απλώς η εκκίνηση των διαδικασιών, Αλλά για την αποτελεσματική επίλυση της διαφοράς, αποτελεσματικά, και με τρόπο που επιτρέπει την ανάκτηση των ποσών που αξιώνουν.
[1] Ορισμένα διαιτητικά ιδρύματα έχουν υπολογιστές κόστους στους ιστότοπούς τους. Βλέπω, π.χ., https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; δείτε επίσης το SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
[2] Στο νόμο Aceris, Δεσμευόμαστε να παρέχουμε νομική εκπροσώπηση διαιτησίας κορυφαίου επιπέδου, Προσπαθεί να κερδίσει κάθε περίπτωση για τους πελάτες μας διατηρώντας ταυτόχρονα λογικό, διαφανής, και προβλέψιμα τέλη. Ο διαθέσιμος υπολογιστής κόστους εδώ Υπολογίζει τις καλυμμένες νομικές αμοιβές Aceris Law για το Commercial, κατασκευή, και διαιτησίες επενδυτών-κράτους σε αντάλλαγμα για μέτρια αμοιβή επιτυχίας ή στοιχείο ανύψωσης.
[3] Βλέπω Η διακριτική ευχέρεια των διαιτητών στα έξοδα ανάθεσης: Υπάρχουν όρια?