Οι εξορύξεις που σχετίζονται με τα ορυχεία έχουν αυξηθεί σημαντικά τις τελευταίες δεκαετίες. Τα μέταλλα και τα ορυκτά διαδραματίζουν σημαντικό ρόλο στις άμεσες ξένες επενδύσεις και η ανάγκη περίπλοκων συμβάσεων έχει προσελκύσει σημαντική προσοχή των επαγγελματιών διαιτησίας και των χρηστών.
Ο μεταλλευτικός τομέας είναι πολύπλοκος. Συμπεριλαμβάνει συχνά πολλά μέρη και διαφορετικές δικαιοδοσίες. Επιπροσθέτως, Η κοινωνική ανάπτυξη στις αναδυόμενες οικονομίες και οι περιβαλλοντικοί κανονισμοί διακυβεύονται συχνά.
Εγώ. Βασικές προκλήσεις έργων εξόρυξης
Τα έργα εξόρυξης απαιτούν μεγάλα χρονικά διαστήματα και συχνά είναι πολιτικά ευαίσθητα. Ως συνέπεια, η τάση για διαφορές είναι οξεία και συχνά αναφέρονται σε διαιτησία.
Διαφορές μπορεί να προκύψουν σε πρώιμα στάδια έργων όπου οι αναμενόμενοι ορυκτοί πόροι δεν ανταποκρίνονται στις οικονομικές προσδοκίες των ενδιαφερομένων στο δημόσιο και τον ιδιωτικό τομέα. Εξάλλου, καθ 'όλη τη διάρκεια του έργου, τα συμφέροντα των μεταλλευτικών εταιρειών ενδέχεται να έρχονται σε σύγκρουση με εκείνα των δημοσίων αρχών και των τοπικών κοινοτήτων για διάφορους λόγους.
Τα έργα εξόρυξης εκτίθενται επίσης σε μεγάλο βαθμό στους κανονισμούς και τις πολιτικές αλλαγές των κρατών. Καθώς τα έργα εξόρυξης είναι μεγάλα και δαπανηρά, χρειάζονται την ουσιαστική υποστήριξη των κρατών υποδοχής όσον αφορά τη νομική μεταχείριση και τις φορολογικές ρυθμίσεις. Από την άποψη αυτή, δράσεις ή αδράνεια των κρατών υποδοχής ή των κρατικών οντοτήτων είναι ζωτικής σημασίας για την επιτυχία αυτών των έργων.
Η πιο σχετική μορφή πολιτικής παρέμβασης σε έργα εξόρυξης είναι η απαλλοτρίωση ή η εθνικοποίηση, δηλ., τον κίνδυνο από το κράτος υποδοχής να αναλάβει την κυριότητα του έργου χωρίς δίκαιη αποζημίωση. Αντί να τα αναλάβουν, Τα κράτη υποδοχής μπορούν επίσης να καταστήσουν τα μεγάλα έργα εξόρυξης οικονομικά μη βιώσιμα, ωστόσο, αυξάνοντας τους φόρους και τα δικαιώματα ή αλλάζοντας κοινωνικούς και περιβαλλοντικούς κανονισμούς. Αυτοί οι κίνδυνοι έχουν μετριαστεί όλα αυτά τα χρόνια, σε κάποιο βαθμό, λόγω της αύξησης της διαιτησίας του επενδυτή-κράτους.
Οι εταιρείες εξόρυξης κατάφεραν επίσης να μειώσουν τους κινδύνους νομοθετικών και κανονιστικών αλλαγών εισάγοντας «ρήτρες σταθεροποίησηςΣτις συμβάσεις τους με τα κράτη υποδοχής. Αυτές οι ρήτρες μπορούν να συνταχθούν σε διάφορες μορφές, αλλά ο κύριος σκοπός είναι να παρέχει ένα ορισμένο επίπεδο προβλεψιμότητας και προστασίας σε ξένους επενδυτές. Ανάλογα με τη διατύπωση, οι ρήτρες σταθεροποίησης ενδέχεται να έχουν ως αποτέλεσμα «πάγωμα"Νομοθεσία για συμφωνημένη περίοδο; άλλες ρήτρες ενδέχεται να μελετήσουν ή να επιτρέψουν νομοθετικές και κανονιστικές αλλαγές, υπό την προϋπόθεση ότι ζητείται η γνώμη του ξένου επενδυτή και υπάρχει αποζημίωση όταν η αλλαγή έχει σημαντική επίδραση.
Ακολουθεί ένα παράδειγμα ρήτρας σταθεροποίησης από τη Συμφωνία για την Αποκατάσταση, Εξερεύνηση, Ανάπτυξη και κατανομή παραγωγής ορισμένων πετρελαϊκών πόρων στη Δημοκρατία του Αζερμπαϊτζάν που υπεγράφη μεταξύ της Frontera Resources Azerbaijan Corporation και της κρατικής εταιρείας πετρελαίου της Δημοκρατίας του Αζερμπαϊτζάν ("ΠΡΟΣΦΟΡΑ") τον Νοεμβριο 1998, που αναφέρθηκε στο Frontera κατά. ΓΙΑ ΝΑ ΠΑΡΕΤΕ διαμάχη:[1]
Μετά την έγκριση από το Κοινοβούλιο της Δημοκρατίας του Αζερμπαϊτζάν της παρούσας συμφωνίας, Η παρούσα συμφωνία αποτελεί νόμο της Δημοκρατίας του Αζερμπαϊτζάν και υπερισχύει οποιουδήποτε άλλου ισχύοντος ή μελλοντικού νόμου, διάταγμα ή διοικητική διαταγή (ή μέρος αυτού) της Δημοκρατίας του Αζερμπαϊτζάν που είναι ασυνεπές ή έρχεται σε σύγκρουση με την παρούσα συμφωνία, εκτός εάν ορίζεται διαφορετικά στην παρούσα συμφωνία.
Ανεξάρτητα από τη μορφή που λαμβάνουν, Είναι αναμφισβήτητο ότι οι ρήτρες σταθεροποίησης παίζουν σημαντικό ρόλο στην προστασία των μεταλλευτικών εταιρειών, ιδίως εάν συνδυάζονται με το δικαίωμα παραπομπής διαφορών σε διεθνή διαιτησία.
ΙΙ. Κοινωνικά και περιβαλλοντικά ζητήματα στο πλαίσιο των διαιτητικών εξόρυξης
Οι κοινωνικές και περιβαλλοντικές δεσμεύσεις είναι ζωτικής σημασίας για τον εξορυκτικό τομέα. Οι διαχειριστές και οι ιδιοκτήτες έργων εξόρυξης πρέπει να παρέχουν ένα συγκεκριμένο επίπεδο κοινωνικής και περιβαλλοντικής υποστήριξης. Η απουσία βοήθειας και υποστήριξης μπορεί να υπονομεύσει το έργο και να οδηγήσει σε διαιτησία.
Προκειμένου να αποφευχθούν συγκρούσεις με τις τοπικές κοινότητες, εκτός από τη συμμόρφωση με τους νόμους και τους κανονισμούς, εταιρείες εξόρυξης μπορούν να επενδύσουν σε προγράμματα κοινωνικής ευθύνης. Αυτά τα προγράμματα μπορεί να περιλαμβάνουν βοηθούς στους τομείς της εκπαίδευσης, φροντίδα υγείας, θρέψη, υποδομή, στέγαση, μεταξύ άλλων.
Ενώ οι εταιρείες εξόρυξης δεν μπορούν να ασκήσουν διαιτησία κατά της ίδιας της τοπικής κοινότητας, εταιρείες που έχουν συνάψει συμφωνία διαιτησίας με το κράτος υποδοχής ή προστατεύονται βάσει διεθνούς επενδυτικής συνθήκης, σε κατάλληλες συνθήκες, καταφεύγουν σε διαιτησία κατά του κράτους υποδοχής. Αυτό είναι ιδιαίτερα σημαντικό εάν το κράτος υποδοχής αποτύχει να προστατεύσει τον επενδυτή από παράνομες απαιτήσεις από τοπικές κοινότητες ή όταν η κοινωνική αστάθεια χρησιμοποιείται για να υπονομεύσει τα δικαιώματα του επενδυτή.
Σε Bear Creek Mining v. Περού, Το Περού ανακάλεσε ένα δημόσιο διάταγμα ως απάντηση στις κοινωνικές αναταραχές που έλαβαν χώρα σε μια απομακρυσμένη περιοχή κοντά στα σύνορα με τη Βολιβία. Η κοινωνική αντιπολίτευση κατακλύστηκε το έργο και η Bear Creek ξεκίνησε μια διαιτησία εναντίον του Περού. Στην υπεράσπισή του, Το Περού κατηγόρησε τον ενάγοντα για την κοινωνική αναταραχή, ισχυριζόμενος ότι οι κοινωνικές της δραστηριότητες ήταν ανεπαρκείς. Το δικαστήριο διαφώνησε και σημείωσε ότι το κράτος γνώριζε τα πολλαπλά κοινωνικά προγράμματα του ενάγοντος και δεν μπορούσε, εκ των υστέρων, ισχυρίζονται ότι η συμπεριφορά του ενάγοντος συνέβαλε στην κοινωνική αναταραχή στην περιοχή.[2]
Εκτός από τις κοινωνικές ανησυχίες, πολλές διαφορές που αφορούν εταιρείες εξόρυξης έχουν κάποια σχέση με το περιβάλλον. Πιο συγκεκριμένα, Τα κράτη είναι όλο και πιο πρόθυμα να υποβάλουν ανταγωγές για περιβαλλοντικές ζημίες τόσο βάσει συμβάσεων όσο και διεθνών επενδυτικών συνθηκών, Παρόλο που το παραδεκτό των ανταγωγών των κρατών εξακολουθεί να συζητείται βάσει ορισμένων συνθηκών.
Σε Sergei Paushok κατά. Μογγολία, Η Μογγολία ισχυρίστηκε ότι οι ενάγοντες είχαν παραβιάσει τις περιβαλλοντικές τους υποχρεώσεις βάσει μιας άδειας για την εξαγωγή χρυσού.[3] Σε Rusoro κατά. Βενεζουέλα, Η Βενεζουέλα υποστήριξε ότι ο ενάγων προκάλεσε ζημιές στους φυσικούς πόρους της χώρας υιοθετώντας «ακατάλληλες πρακτικές εξόρυξης". [4] Και τα δύο Σεργκέι Παυσόκ και Ρουσόρο Τα δικαστήρια κατέληξαν τελικά στο συμπέρασμα ότι δεν είχαν δικαιοδοσία να αποφανθεί επί των ανταγωγών των ερωτηθέντων.
Αφ 'ετέρου, το δικαστήριο στο Burlington Resources v. Εκουαδόρ απονέμεται αποζημίωση στον Ισημερινό βάσει ζημιών στο περιβάλλον και την υποδομή του Ισημερινού.[5]
Οι επενδυτές μπορούν επίσης να επικαλούνται παραβιάσεις δίκαιης και δίκαιης μεταχείρισης και έμμεσης απαλλοτρίωσης. Για παράδειγμα, σε Glamis Gold v. Ηνωμένες Πολιτείες, ο ενάγων υποστήριξε ότι η άρνηση αδειών εξόρυξης χρυσού για περιβαλλοντικούς και πολιτιστικούς λόγους παραβίασε τα πρότυπα μεταχείρισης της NAFTA, αν και ο ισχυρισμός απορρίφθηκε τελικά.[6]
III. Πλεονεκτήματα της διεθνούς διαιτησίας στον τομέα των μεταλλείων
Η διαιτησία είναι ένα ουδέτερο φόρουμ, με ανεξάρτητους και αμερόληπτους κριτές, σε αντίθεση με τις διαφορές στα εθνικά δικαστήρια ενός μέρους (πιο κοινά, τα δικαστήρια του κράτους υποδοχής).
Οπως δηλώθηκε παραπάνω, Τα έργα εξόρυξης περιλαμβάνουν διαφορετικούς παίκτες και πάρτι, συμπεριλαμβανομένων των ιδιωτικών εταιρειών, Κράτη και κρατικές εταιρείες. Είναι σπάνιο οι ιδιωτικές εταιρείες, συχνά ασχολείται με επιχειρήσεις στο εξωτερικό, επιθυμούν να καταλήξουν σε τοπικά δικαστήρια των κρατών υποδοχής σε διαφορές που σχετίζονται με μεγάλα έργα εξόρυξης. Αυτό ισχύει ιδιαίτερα όταν τα ποσά που διακυβεύονται είναι υψηλά και τα τοπικά δικαστήρια ενδέχεται να μην παρέχουν δίκαιη μεταχείριση σε ξένους επενδυτές (π.χ., έλλειψη διαφάνειας και ανεξαρτησίας). Ως εκ τούτου, είναι σημαντικό να επιλέξετε ένα ανεξάρτητο και αποτελεσματικό φόρουμ όπως η διαιτησία.
Ένα άλλο σημαντικό χαρακτηριστικό είναι η εμπιστευτική πτυχή της διαιτησίας. Αν και αυτός δεν είναι ένας γενικός κανόνας, η εμπορική διαιτησία μπορεί να είναι εμπιστευτική και να συμβάλει στην προστασία ευαίσθητων εμπορικών πληροφοριών.
Τελικά, Οι διαιτητικές αποφάσεις επιβάλλονται ευκολότερα σε σύγκριση με τις εγχώριες δικαστικές αποφάσεις. Αναγνώριση και εκτέλεση διαιτητικών βραβείων, unlike court judgements, μπορεί να επιβληθεί μέσω μιας ποικιλίας πολυμερών συμφωνιών, όπως η Σύμβαση των Ηνωμένων Εθνών για την αναγνώριση και την επιβολή ξένων διαιτητικών βραβείων, γνωστή ως Σύμβαση της Νέας Υόρκης, που επιτρέπει το αναγνώριση και εκτέλεση των διαιτητικών βραβείων σε περισσότερα από 160 Κράτη με σχετικά απλό και αποτελεσματικό τρόπο. Επίσης, Τα βραβεία ICSID υπόκεινται σε άμεση αναγνώριση και εκτέλεση στα δικαστήρια των κρατών υποδοχής χωρίς περαιτέρω έλεγχο από τα τοπικά δικαστήρια.
[1] Frontera Resources Azerbaijan Corporation β. Κρατική εταιρεία πετρελαίου της Δημοκρατίας του Αζερμπαϊτζάν, ΟΚΕΤΡΙΑ, Βραβείο με ημερομηνία 16 Ιανουάριος 2006.
[2] Bear Creek Mining Corporation κατά. Δημοκρατία του Περού, Υπόθεση ICSID αριθ. ARB / 14/21, Βραβείο με ημερομηνία 30 Νοέμβριος 2017.
[3] Σεργκέι Παυσόκ, CJSC Golden East Company και CJSC Vostokneftegaz Company κατά. Η κυβέρνηση της Μογγολίας, ΟΚΕΤΡΙΑ, Βραβείο δικαιοδοσίας και ευθύνης με ημερομηνία 28 Απρίλιος 2011.
[4] Rusoro Mining Ltd. β. Βολιβιανή Δημοκρατία της Βενεζουέλας, Υπόθεση ICSID αριθ. ARB(ΤΟΥ)/12/5, Βραβείο με ημερομηνία 22 Αύγουστος 2016.
[5] Burlington Resources Inc.. β. Δημοκρατία του Ισημερινού, Υπόθεση ICSID αριθ. ARB / 08/5, Απόφαση σχετικά με τις ανταγωγές του Ισημερινού με ημερομηνία 7 Φεβρουάριος 2017.
[6] Glamis Gold, ΕΠΕ. β. Οι Ηνωμένες Πολιτείες της Αμερικής, ΟΚΕΤΡΙΑ, Βραβείο με ημερομηνία 8 Ιούνιος 2009.