El papel de los financiadores de terceros en disputas de inversión
En disputas de inversión, cuando el reclamante decide apretar el gatillo y adelantar, uno puede preguntarse cuáles son sus opciones para financiar los procedimientos arbitrales. Los reclamantes con mayor frecuencia no tienen mucho capital restante y se encuentran en una situación financiera angustiada, pero sus reclamos tienen cierto valor monetario. Una opción para presentar disputas de inversión es recurrir a fondos de terceros. Más amenudo, son los abogados del demandante quienes contactarán a los financiadores.
Los financiadores ofrecen una gran variedad de productos a los reclamantes en disputas de inversión
Al explorar el mercado de financiación, Los reclamantes deben conocer los diferentes tipos de productos y soluciones de financiación disponibles.. No están familiarizados con los diferentes tipos de productos y buscarán información de sus abogados.. Más amenudo, en disputas de inversión, los reclamantes utilizarán un reclamo legal y una posible adjudicación para asegurar el financiamiento, pero hay muchos productos diferentes disponibles. Aunque las ofertas varían mucho, La especificidad de estos productos es que los reclamos de financiamiento son inversiones de alto riesgo y los financiadores solo serán compensados por su inversión si el reclamante tiene éxito en los méritos y en la recuperación.
A medida que el mercado madura y los financiadores se vuelven más creativos, Han surgido diferentes estructuras para desbloquear el valor del reclamo legal. Por ejemplo, Los financiadores pueden ofrecer financiar los gastos comerciales de la empresa del reclamante para que el reclamante pueda financiar la disputa de inversión.. Los financiadores también pueden estar interesados en ofrecer "financiamiento de cartera" a una firma de abogados con un conjunto de reclamos y en este caso los financiadores financiarán la firma de abogados. Además, si un reclamante ha ganado un gran premio y está mirando un 2 o proceso de cumplimiento de 3 años, puede estar interesado en vender el premio con un descuento, en cuyo caso los financiadores estarán a cargo de la ejecución (o financiará a la firma de abogados a cargo del proceso de ejecución).
Los financiadores en disputas de inversión generalmente consideran criterios específicos
El reclamante esperará que su abogado prepare los documentos requeridos por los financiadores.. Para determinar si un caso particular se ajusta a los financiadores’ perfil de financiación, en el contexto de disputas de inversión contra entidades estatales, Los financiadores generalmente verán siete criterios:
primero, sobre jurisdicción, El abogado del reclamante primero debe encontrar un financiador que acepte financiar disputas de inversión.. En el pasado, era difícil encontrar fondos para los casos de tratados porque el antecedente de la mayoría de los abogados era el arbitraje comercial en lugar del arbitraje convencional.. Esto ahora ha evolucionado y los financiadores ahora pueden confiar en especialistas en disputas de inversión capaces de elaborar largos análisis jurisdiccionales..
Segundo, Se espera que el abogado del reclamante prepare un memorando sobre el caso, incluyendo méritos, responsabilidad y quantum. Los financiadores tienen un enfoque muy conservador para la cuantía y, aunque mirarán las ganancias perdidas, Los financiadores tendrán en cuenta principalmente el valor de la inversión inicial, que es la cifra clave.
Tercero, los financiadores solicitarán al abogado del reclamante que prepare un presupuesto para el caso que incluirá los honorarios de los árbitros, honorarios legales, honorarios de expertos, costos de ejecución y todos los demás costos necesarios para ver el caso hasta el final, y comparará esta cifra con el valor mínimo de daños para el caso. Más amenudo, si los financiadores buscan invertir 5 millones en un caso, buscarán un valor de reclamo mínimo de 50 millón (que es probable que excluya las ganancias perdidas).
Cuarto, El perfil de la Demandada puede dar a los financiadores más o menos comodidad en disputas de inversión.. Mientras que los financiadores se sentirán relativamente seguros cuando el encuestado sea un estado miembro de la UE, podrían no saber cómo se comportarían algunos estados sudamericanos en disputas de inversión.
Quinto, en relación con el perfil del reclamante, Los patrocinadores siempre se preguntan si el demandante será un buen testigo o si será demasiado emocional..
Sexto, sobre la exigibilidad, los financiadores siempre se preguntan dónde estarán los activos de la Demandada varios años después. Los financiadores suponen que los activos estatales no desaparecerán al final de la disputa de inversión, pero algunos países son difíciles de hacer cumplir.
Séptimo, algunos financiadores tienen un capital máximo disponible para algunos casos específicos.
Incluso si se cumplen todos los criterios y el caso se ajusta a los financiadores’ perfil, es posible que un caso sea rechazado porque los financiadores buscan diversificar sus inversiones y prefieren invertir en casos comerciales si ya tienen demasiados casos de tratados. Este factor está fuera del control del reclamante..
Los financiadores tardan aproximadamente tres meses en completar su diligencia debida y determinar si vale la pena financiar un caso en particular. En el caso de una aplicación en China, el proceso ha llevado todo un año y, en algunos casos excepcionales, esta determinación se puede lograr en un par de semanas. Es posible que las partes del acuerdo de financiación de litigios colaboren para establecer la financiación rápidamente antes de que ocurra un evento específico..
Ejemplos de financiación en disputas de inversión y otras consideraciones
primero, en el caso Rusoro mining Ltd v. Venezuela, luego de una expropiación de sus activos en Venezuela, una empresa minera que cotiza en bolsa en Canadá buscaba financiación tanto para la disputa de inversiones como para continuar operando la empresa que se estaba quedando sin fondos. En este caso particular, el perfil de la Demandada era importante porque era Venezuela, un país con alto riesgo político. Algunos financiadores expresaron la opinión de que era una gran oportunidad y otros expresaron dudas sobre la ejecución y no pudieron anticipar cómo se comportaría Venezuela durante el arbitraje.. Los principales factores que fueron considerados por los financiadores fueron el problema de tiempo y que la financiación tendría que ser revelada. El reclamante obtuvo financiamiento con Calunius Capital.
Segundo, en un caso de tratado de energía contra un estado miembro de la UE, un problema era el riesgo de intervención de la Comisión de la UE. Algunos financiadores se niegan a financiar los arbitrajes dentro de los tratados de la UE porque creen que es demasiado arriesgado, ya que no saben si la Comisión de la UE trataría de involucrarse. Los principales factores que fueron considerados por los financiadores fueron el perfil del Demandado, interés de mercado, las posiciones del Demandante y los acreedores. El reclamante tenía ocho ofertas sobre la mesa y tuvo que sopesar los beneficios de cada oferta individualmente., y es el papel del abogado explicarle a su cliente qué retorno recibiría y el efecto de la financiación durante la vida de la inversión., dependiendo de la fecha de recuperación. Por ejemplo, si estamos buscando un acuerdo temprano (dentro de meses), entonces se espera que el reclamante mantenga una mayor cantidad de capital. Cuanto más se demore en establecerse, cuanto mayor sea la recuperación para el financiador.
Si el reclamante tiene varias ofertas sobre la mesa, tendrá que considerar el aspecto comercial (el tipo de retorno que obtendría) pero también otras consideraciones que tendrán un efecto en la forma en que se llevará a cabo el caso. Por ejemplo, cada financiador requiere un nivel diferente de control y gestión, y algunos financiadores pueden ser muy protectores con respecto a los reclamos y desean mantener el control total sobre el caso. El abogado del reclamante debe ser consciente de la dinámica creada por la financiación, ya que tendrá un impacto en cómo avanzará el caso.. Idealmente, los financiadores estarían contentos con un informe mensual sobre el caso. Los reclamantes también deben analizar si los financiadores buscan controlar los posibles asentamientos y considerar qué sucederá si el acuerdo de financiación de litigios no prevé un acuerdo o impone consejos específicos.. El Reino Unido ha estado guiando el debate sobre la financiación de terceros con la Asociación de financiadores de litigios y un Código de conducta.
El mercado de financiación de litigios no es transparente porque no está bien regulado y los financiadores no revelan lo que están haciendo.. En 2011, solo había 6 financiadores en el mercado y ahora hay 30 Es probable que los financiadores financien disputas de inversión porque el establecimiento del mercado de financiamiento de litigios como una clase de activos alternativos en los servicios financieros se está volviendo más aceptado y debido a un aumento en la disponibilidad de capital..
Presentación de Maddi Azpiroz, ClaimTrading, Londres, ARBITRAJE DE INVERSIÓN EN LA PRÁCTICA: UNA VISTA DESDE EL INTERIOR, Conferencia de 26 septiembre 2015, Ginebra (YAF, CPI, CISD)
- Olivier Marquais, Asociar, Aceris LLC