Redactar cláusulas de arbitraje internacional en su contrato parece una tarea simple desde el principio. Hay muchos ejemplos en línea. – todo lo que necesitas hacer es tomar la plantilla existente, copiar / pegar y adaptarlo a sus necesidades. sin embargo, ¿Es esto realmente cierto??
El arbitraje generalmente se considera más rápido, método de resolución de disputas más económico y confidencial en comparación con los litigios. Esto solo es cierto si la base subyacente de cada proceso de arbitraje – el acuerdo para arbitrar – está debidamente redactado, válido y exigible. Mediante su acuerdo de arbitraje, las partes expresan no solo su disposición a someter su disputa a arbitraje, sino que también especifican los aspectos de un procedimiento que desean exigir.. Para tener un premio eventualmente ejecutable, este primer paso – un acuerdo de arbitraje debidamente redactado es crucial. Este artículo proporciona diez consejos sobre qué incluir y prestar atención al redactar cláusulas de arbitraje en sus contratos.
1. Acuerdo expreso para arbitrar
El primer paso es que las partes sean claras al expresar su voluntad de someter su disputa a arbitraje. El lenguaje utilizado es muy importante.- nunca use la redacción permisiva como "puede" o "podría", sino que use las palabras que expresan obligaciones legalmente vinculantes como "debe" o "voluntad". Desea tener claro si el arbitraje es obligatorio u opcional.
2. Elija entre institucional o para Arbitraje
El segundo paso es elegir entre los llamados institucionales o para arbitraje. En institucional (también llamado administrado) arbitraje, las partes eligen una institución arbitral que les ayudará en los aspectos logísticos de los procedimientos y otros asuntos prácticos. Algunos ejemplos comunes son la Cámara de Comercio Internacional (CCI), la Corte de Arbitraje de Londres (AICV), la Corte Permanente de Arbitraje (la PCA), la Cámara de Comercio de Estocolmo (SCC), el Centro de Arbitraje Internacional de Singapur (SIAC) y el Centro de Arbitraje Internacional de Hong Kong (AQUÍ). Se puede acceder a una lista completa de las principales instituciones arbitrales aquí. Esta asistencia es para el intercambio una pequeña tarifa. para arbitraje, por otra parte, es más flexible en el sentido de que las partes tienen libertad (y la obligación) para organizar todo el procedimiento de arbitraje como lo deseen y adaptarlo a sus propias necesidades. No hay ninguna institución involucrada en el proceso., pero todavía hay una necesidad (y una recomendación) para que las partes designen un tercero, fiesta neutral (conocida como una "autoridad nominadora") tener la última palabra sobre la selección de árbitros si las partes no llegan a un acuerdo, como suele ser el caso.
3. Elija un conjunto de reglas de arbitraje
El tercer paso más importante es elegir el conjunto de reglas de arbitraje, que establecen el marco procesal para los procedimientos. Al elegir un conjunto completo de reglas de arbitraje, las partes se han salvado de tener que acordar todos los aspectos procesales en relación con los procedimientos., dado que las reglas son un conjunto integral de reglas que gobiernan los aspectos procesales de un arbitraje y han sido juzgadas y probadas. Cada institución tiene una cláusula modelo sugerida para las partes que desean incluirla en sus contratos.. Se encuentra disponible una lista completa de cláusulas modelo sugeridas por las principales instituciones. aquí y se recomienda encarecidamente a las partes que incluyan una de las cláusulas recomendadas para evitar la llamada “patológico” y cláusulas inaplicables. En el caso de para arbitraje, las partes generalmente eligen el conjunto de reglas de arbitraje desarrolladas por la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional ("Reglas de la CNUDMI"), que está especialmente diseñado para arbitrajes no administrados.
4. Sede del arbitraje
La sede del arbitraje. (también conocido como el lugar de arbitraje) es extremadamente importante ya que determina la ley que rige el procedimiento de arbitraje (derecho procesal, o lex arbitrii). Las partes deben seleccionar un lugar neutral, por ejemplo, generalmente eligen el lugar donde los tribunales locales probablemente harían cumplir el acuerdo y apoyarían el proceso de arbitraje, como Paris, Ginebra o Londres. La sede del arbitraje es el hogar jurídico del arbitraje, por lo que las partes deben prestar especial atención, ya que la elección puede tener importantes consecuencias legales.. Como regla general, las partes siempre deben elegir un lugar en una jurisdicción que sea signataria de 1958 Convención de Nueva York sobre el reconocimiento y la ejecución de los premios (la "Convención de Nueva York") y cuya ley nacional generalmente apoya el arbitraje.
5. Definiendo el alcance del arbitraje
Asegúrese de definir cuidadosamente el alcance del arbitraje también. A menos que acepte que todas las disputas, incluyendo reclamos de agravio y otros remedios extracontractuales, que surjan del contrato y de la relación comercial serán arbitrados, asegúrese de excluir disputas que no se someterán a arbitraje. Tenga cuidado con la ley del asiento y si excluye explícitamente ciertos temas y disputas como inaccesibles (como el derecho de familia en la mayoría de las jurisdicciones).
6. Definir la ley vigente
Las partes también deben especificar la ley aplicable (también conocido como el "derecho sustantivo") que generalmente se establece en una cláusula separada de la cláusula de arbitraje. Es importante tener en cuenta que la ley que rige el contrato no es la misma que la ley de arbitraje o la ley procesal que rige el arbitraje.. Aunque las partes pueden aceptar explícitamente que será la misma ley, es bastante común que la ley aplicable sea diferente de la ley procesal.
7. Árbitros
También se debe considerar cuidadosamente la forma de nombramiento del árbitro.(s) y la constitución del tribunal. En la mayoría de los casos, los procedimientos serán ante un árbitro (un árbitro único) o un panel de tres miembros (un tribunal arbitral). El número no debe ser par en ningún caso.. El número de árbitros tiene un impacto en los costos generales y la duración del arbitraje. (tres árbitros serán más caros que un árbitro y pueden tomar más tiempo para emitir un fallo). No es necesario especificar el número de árbitros en la cláusula de arbitraje. Si bien las partes tienen la opción de decidir este problema una vez que surja la disputa, La principal desventaja de este enfoque es que si las partes no están de acuerdo con el número de árbitros, Esto provoca retrasos innecesarios en el proceso general.
8. Autoridad nominadora
En caso de arbitraje institucional., muchas reglas de procedimiento prevén reglas predeterminadas para designar árbitros. sin embargo, en un para arbitraje es importante establecer un método para la selección y reemplazo de árbitros. En ausencia de una disposición tan específica, los tribunales en el lugar del arbitraje pueden tener que intervenir para hacer los nombramientos / reemplazos necesarios, ya que es difícil para las partes ponerse de acuerdo sobre los árbitros una vez que ha surgido una disputa. Bajo las Reglas de la CNUDMI, en caso de que las partes no hayan especificado una autoridad nominadora, es el Secretario General de la Corte Permanente de Arbitraje quien designa una autoridad nominadora por defecto.
9. Idioma
Al elegir el idioma del procedimiento, las partes no solo deben tener en cuenta el idioma del contrato sino también la documentación relacionada. Tenga en cuenta que elegir un idioma siempre es preferible a múltiples opciones. Este es un elemento opcional, y ausencia del acuerdo explícito de las partes, corresponde a los árbitros decidir sobre el idioma del arbitraje.
10. Mediación / Negociaciones- Cláusulas de arbitraje multinivel
Cláusulas de arbitraje de varios niveles, que prevén la mediación, negociaciones o alguna otra forma de resolución alternativa de disputas (ADR) antes de iniciar el arbitraje son una parte frecuente de las cláusulas de arbitraje redactadas hoy en día. Puede ser útil para las partes tratar de negociar la solución de su disputa antes de iniciar procedimientos de arbitraje más largos y costosos., aunque también puede ser simplemente una pérdida de tiempo y costos. Una cuestión importante a tener en cuenta cuando se incluyen cláusulas de varios niveles es dejar claro si es obligatorio u opcional.. Si las partes utilizan una redacción obligatoria como "deberá", El recurso a la mediación o negociaciones es una condición previa para el arbitraje.. En este caso, es crucial incluir el límite de tiempo explícito más allá del cual la disputa puede ser sometida a arbitraje. Si las partes usan una redacción como "puede", Esto puede significar que la mediación o las negociaciones son solo opcionales y las partes pueden recurrir al arbitraje tan pronto como surja la disputa..
11. Obligaciones de confidencialidad
Ciertas reglas de arbitraje prevén disposiciones de confidencialidad incorporadas.. sin embargo, Las partes son libres y alentadas a incluir obligaciones de confidencialidad expresa y remedios por su incumplimiento, ya que no todas las cláusulas de arbitraje requieren confidencialidad y las leyes de muchos asientos de arbitraje tampoco lo requieren. El alcance de esta obligación puede variar. – de la divulgación de la existencia del arbitraje, a la confidencialidad de los documentos, evidencia o cualquier correspondencia entre las partes y el tribunal y laudos provisionales y / o finales.
Esta lista no es exhaustiva, y hay otros detalles y elementos opcionales que las partes pueden desear tener en cuenta.. En 2010, la International Bar Association publicó las Pautas de la IBA para redactar cláusulas de arbitraje internacional, disponible aquí, que es una guía completa para redactar cláusulas de arbitraje y asegurarse de que haya una cláusula válida y exigible que le otorgue acceso total al arbitraje una vez que haya surgido una disputa.
- Nina Jankovic, Ley Aceris, Bufete de abogados de arbitraje internacional