آیا سیستم دادگاه سرمایه گذاری بهتر از ترتیبات فعلی برای داوری سرمایه گذاری بین المللی خواهد بود? اتحادیه اروپا و کانادا چنین تصور می کنند.
در توافق نامه جامع اقتصادی و تجاری اخیراً تصویب و امضا شده بین اتحادیه اروپا (من) و کانادا, اتحادیه اروپا و کشورهای عضو آن برای حل اختلافات مربوط به سرمایه گذاری ، رویکرد متفاوتی در مورد داوری در سرمایه گذاری بین المللی ارائه می دهند.. این پیشنهادی بحث برانگیز برای ایجاد سیستم داوری چندجانبه سرمایه گذاری است.
کلمهدادگاه' در CETA ظاهر نمی شود, که, بجای, پیش بینی حل اختلاف برای اولین بار توسط دو جانبه ‘دادگاه, تا زمانی که طرفین چند جانبه ای ایجاد کننددیوان". CET عبارت پیشنهادی را برای سیستم دادگاه سرمایه گذاری که برای اولین بار در جای دیگر ظاهر شد ، کپی می کند, خصوصاً در مشاغل بازرگانی و سرمایه گذاری بین اتلانتی هنوز مذاکره شده بین اتحادیه اروپا و ایالات متحده. همچنین در توافق نامه تجارت آزاد اتحادیه اروپا و ویتنام گنجانیده شده است.
حتی اگر CETA امضا شده باشد (و تصویب ها در انتظار است), این بخش از فصل سرمایه گذاری هنوز مورد بحث است. این نشانگر ماهیت بسیار بحث برانگیز این پیشنهاد است. در حقیقت, کانادا و اتحادیه اروپا به تازگی مذاکراتی در مورد آنها انجام داده اند 40 سایر کشورها در ژنو در رابطه با یک سیستم دائم دادگاه سرمایه گذاری.
این پیشنهاد شامل "ضمانت" هایی نظیر مکانیسم متمرکز تجدید نظر است, مفاد شفافیت, داوران دائم, و غیره., که ظاهراً موضوع حساس را تضمین می کند, غالباً در داوری سرمایه گذاری مورد بحث قرار می گیرد, بطور صحیح توسط یک بدن "مشروع" تر از آن اداره می شود موقت دادگاه های داوری.
بعلاوه, سیستم دادگاه سرمایه گذاری با هدف اطمینان از مواردی مانند سوء استفاده از روند و تضاد منافع داوران انجام می شود, ادعاهایی که اغلب در داوری های سرمایه گذاری انجام می شود, با مفاد اخلاق حل می شود (به عنوان مثال, ممنوعیت "نفرت دو برابر"), مدارک تحصیلی و تعیین تکلیف داوران. همچنین مقررات جالبی مانند افشای افشای منابع مالی شخص ثالث توسط سرمایه گذاران دارد.
از سوی دیگر, این پیشنهاد تعدادی از مشکلات عملی و حقوقی ایجاد می کند, که جامعه داوری سرمایه گذاری در مورد آن محتاط است. سیستم دادگاه سرمایه گذاری موجب کاهش برخی ویژگی های جذاب داوری مانند محرمانه بودن می شود (در حال حاضر برای داوری های UNCITRAL تا حدی کاهش یافته است) و استقلال حزب در انتصاب قضات, در حالی که سؤال در مورد هزینه, مدت مراحل و تأمین اعتبار یک موسسه جدید. سوال اصلی "چه کسی تصمیم می گیرد چه کسی تصمیم می گیرد"به روشی حل شده است که ممکن است با منافع هر دو طرف مغایر باشد. میانگین داوری ICSID در حال حاضر بیش از USD است 8 میلیون, و با یک دادگاه استیناف که می تواند قوانین و حقایق را مرور کند دوباره, به نظر می رسد که این افزایش یابد.
دومین, مجموعه داوران بالقوه دائم با صلاحیت های لازم و عدم تضاد منافع برای دادگاه بسیار اندک است. این احتمالاً از همان داورانی تشکیل می شود كه قبلاً به عنوان داوران معاهده سرمایه گذاری خدمت می كنند.
موضوع مهم دیگر ، اجرای تصمیمات سیستم دادگاه سرمایه گذاری است, که CETA تلاش می کند تا با یک مرجع صریح اجرای برجام در زیر آن کنار بگذارد 1958 کنوانسیون. کاملاً مشخص نیست که این تصمیمات تعریف یک جایزه داوری را راضی می کند, که شرط لازم برای کاربرد کنوانسیون است. استدلال می شود که جوایز توسط "ارگانهای داوری دائمی که طرفین تسلیم شده اند"طبق ماده اول(2) کنوانسیون نیویورک, اما قدرت این استدلال بستگی به روشی دارد که در نهایت سیستم دادرسی سرمایه گذاری در نظر گرفته است.
آخر, در زمینه CETA و اتحادیه اروپا, ایجاد یک سیستم دادگاه دائمی برای سرمایه گذاری ، سؤالات مربوط به سازگاری با معاهدات اتحادیه اروپا را مطرح کرده است, به همین دلیل است که احتمالاً در ماههای آینده موضوع برای ارائه نظر به دیوان عدالت اروپا ارجاع می شود.
سیستم دادگاه سرمایه گذاری آخرین اقدام پیشنهادی در زمینه چند جانبه سازی و نهادینه کردن رژیم غیرمتمرکز قانون سرمایه گذاری بین المللی است.. موفقیت این پیشنهاد نشانگر دوره جدیدی برای قانون سرمایه گذاری بین المللی در سطح جهان است.
نمی توان گفت که آیا سیستم دادگاه سرمایه گذاری بهتر یا بدتر خواهد بود, اگرچه کاملاً واضح است که نهادینه سازی و یک مکانیسم استیناف برای حل اختلافات سرمایه گذاری حتی گرانتر می شوند.
مفاد مربوط به پیمان CETA در مورد سیستم دادگاه سرمایه گذاری در زیر آمده است.
مقاله 8.27
قانون اساسی دیوان
- دیوان تأسیس شده براساس این بخش ، ادعاهایی را که طبق ماده ارائه می شود ، تصمیم می گیرد 8.23.
- کمیته مشترک CETA باید, پس از لازم الاجرا شدن این توافق نامه, پانزده عضو دیوان را تعیین کنید. پنج نفر از اعضای دیوان باید تبعه یک کشور عضو اتحادیه اروپا باشند, پنج نفر باید تبعه کانادا باشند[1] و پنج نفر تبعه کشورهای سوم هستند.
- کمیته مشترک CETA ممکن است تصمیم به افزایش یا کاهش تعداد اعضای دیوان به ضرب سه نفر. قرارهای اضافی بر اساس همان اساس مندرج در بند انجام می شود 2.
- اعضای دیوان باید صلاحیت های لازم را در کشورهای مربوطه برای انتصاب به دفتر قضایی داشته باشند, یا حقوقدانان دارای صلاحیت شناخته شده باشید. آنها باید در حقوق بین الملل عمومی تخصص نشان داده باشند. مطلوب است که آنها تخصص خاصی داشته باشند, در قانون سرمایه گذاری بین المللی, در حقوق تجارت بین الملل و حل و فصل اختلافات ناشی از سرمایه گذاری بین المللی یا توافق نامه تجارت بین المللی.
- اعضای دادگاه که به موجب این بخش منصوب می شوند برای یک دوره پنج ساله منصوب می شوند, یکبار تجدید پذیر. با این حال, شرایط هفت مورد 15 افرادی که بلافاصله پس از لازم الاجرا شدن توافق نامه منصوب می شوند, برای تعیین تعداد زیادی, باید به شش سال تمدید شود. همانطور که بوجود می آید جای خالی پر می شود. شخصی که به جای عضو دیوان منصوب شده است که مدت تصدی آن به پایان نرسیده است ، می تواند برای باقیمانده مدت سلف سمت خود را حفظ کند. در اصل, یکی از اعضای دادگاه که در زمان انقضاء دوره دادگاه مشغول به کار در بخشی از دادگاه است ، ممکن است تا زمان صدور جایزه نهایی به خدمت در این بخش ادامه دهد..
- دادگاه باید در شعبه هایی متشکل از سه عضو دیوان رسیدگی کند, که یکی از آنها عضو یک کشور عضو اتحادیه اروپا باشد, یکی از شهروندان کانادا و دیگری تبعه یک کشور سوم. ریاست این بخش توسط عضو دیوان که تابعیت یک کشور ثالث است ، تشکیل می شود.
- در داخل 90 روزهای ارسال ادعا به موجب ماده 8.23, رئیس دیوان باید اعضای دادگاه را كه بخش دیوان را تشکیل می دهد ، به محض چرخش دادرسی منصوب كند., اطمینان از اینکه ترکیب تقسیمات تصادفی و غیرقابل پیش بینی است, در حالی که به همه اعضای دیوان فرصت برابر می دهد تا خدمت کنند.
- رئیس جمهور و معاون رئیس دیوان مسئولیت امور سازمانی را بر عهده دارند و برای یک دوره دو ساله منصوب می شوند و از طرف اعضای دیوان كه اتباع كشورهای ثالث هستند به قرعه كشیده می شوند.. آنها باید براساس چرخشی که توسط رئیس کمیته مشترک CETA تهیه شده ، انجام شود. معاون رئیس جمهور در صورت عدم دسترسی رئیس جمهور ، رئیس جمهور را جایگزین می کند.
- با وجود پاراگراف 6, احزاب مشاجره کننده ممکن است موافقت کنند که پرونده ای توسط تنها عضو دادگاه شنیده می شود که به طور تصادفی از اتباع کشور سوم منصوب شود. مخاطب باید به درخواست مدعی مبنی بر رسیدگی به این پرونده توسط یكی از اعضای دیوان رسیدگی كند., به ویژه در مواردی که مدعی یک شرکت کوچک یا متوسط باشد یا جبران خسارت و یا خسارات ادعا شده نسبتاً کم باشد. چنین درخواستی قبل از قانون اساسی تقسیم دیوان ارائه می شود.
- دادگاه ممکن است مراحل کار خود را تنظیم کند.
- اعضای دیوان باید از در دسترس بودن و توانایی انجام وظایف مندرج در این بخش اطمینان حاصل نمایند.
- به منظور اطمینان از در دسترس بودن آنها, به اعضای دادگاه باید ماهانه هزینه نگهدارنده پرداخت می شود که توسط کمیته مشترک CETA تعیین شود.
- هزینه های ذکر شده در بند 12 توسط هر دو طرف به حساب مساعد دبیرخانه ICSID پرداخت می شود. در صورتی که یک طرف نتواند هزینه بازدارنده را بپردازد ، طرف دیگر ممکن است انتخاب کند تا پرداخت کند. هرگونه عقب افتادگی توسط یک طرف قابل پرداخت است, با علاقه مناسب.
- مگر اینکه کمیته مشترک CETA طبق بند بند تصمیمی اتخاذ کند 15, میزان حق الزحمه و هزینه اعضای دیوان در یک بخش برای شنیدن یک ادعا تشکیل شده است, غیر از هزینه های ذکر شده در بند 12, مطابق آیین نامه تعیین می شوند 14(1) مقررات اداری و مالی کنوانسیون ICSID لازم الاجرا در تاریخ ارسال ادعا و توسط دیوان بین طرفین مشاجره مطابق ماده 8.39.5.
- کمیته مشترک CETA ممکن است, با تصمیم, هزینه نگهدارنده و سایر هزینه ها و هزینه ها را به یک حقوق معمولی تبدیل کنید, و تصمیم گیری روش ها و شرایط مناسب.
- دبیرخانه ICSID به عنوان دبیرخانه دیوان عمل خواهد کرد و پشتیبانی لازم را در این زمینه ارائه می دهد.
- در صورتی که کمیته مشترک CETA طبق قرار بند ، انتصابات را انجام نداده است 2 در داخل 90 روزها از تاریخ تسلیم دعوی برای حل اختلاف, دبیرکل ICSID باید, بنا به درخواست هریک از طرفهای مشاجره ، یک بخش متشکل از سه عضو دیوان منصوب کنید, مگر اینکه طرفین اختلاف نظر توافق کرده باشند که پرونده توسط یک عضو دیوان قابل رسیدگی است. دبیرکل ICSID با انتخاب تصادفی از نامزدهای موجود ، انتصاب را تعیین می کند. دبیر کل ICSID ممکن است به عنوان رئیس یکی از کانادا یا یک کشور عضو اتحادیه اروپا منصوب نشود ، مگر اینکه طرفین مشاجره به طور دیگری توافق کنند.
مقاله 8.28
دادگاه تجدید نظر
- بدین ترتیب دادگاه تجدید نظر برای بررسی جوایز اعطا شده در این بخش تأسیس می شود.
- دادگاه تجدید نظر ممکن است تأیید کند, جایزه Tribunal را بر اساس تغییر یا تغییر دهید:
- (آ) خطاها در اعمال یا تفسیر قانون قابل اجرا;
- (ب) خطاهای آشکار در درک واقعیت ها, از جمله قدردانی از قوانین داخلی مربوطه;
- (ج) دلایل مندرج در مقاله 52(1) (آ) از طریق (ه) کنوانسیون ICSID, تا آنجا که تحت پوشش پاراگراف ها نیستند (آ) و (ب).
- اعضای دادگاه استیناف با تصمیم کمیته مشترک CETA همزمان با تصمیم ذکر شده در بند منصوب می شوند. 7.
- اعضای دادگاه استیناف باید شرایط مقالات را برآورده سازند 8.27.4 و مطابق با ماده 8.30.
- بخش دیوان استیناف برای رسیدگی به درخواست تجدید نظر شامل سه عضو انتصاب دادگاه استیناف است..
- مقالات 8.36 و 8.38 باید در دادگاه قبل از دادگاه استیناف اعمال شود.
- کمیته مشترک CETA باید به سرعت تصمیمی را اتخاذ کند که موارد اداری و سازمانی زیر راجع به عملکرد دادگاه استیناف ارائه می دهد.:
- (آ) پشتیبانی اداری;
- (ب) مراحل مربوط به شروع و انجام استیناف, و مراحل ارجاع موضوعات به دیوان برای تعدیل جایزه, در حد مناسب;
- (ج) روشهای پر کردن جای خالی در دادگاه استیناف و تقسیم دیوان استیناف برای رسیدگی به پرونده;
- (د) پاداش اعضای دادگاه استیناف;
- (ه) مقررات مربوط به هزینه های تجدید نظر;
- (f) تعداد اعضای دادگاه استیناف; و
- (گرم) هر عنصر دیگری که تعیین می کند برای عملکرد مؤثر دادگاه استیناف لازم است
- کمیته خدمات و سرمایه گذاری باید به طور دوره ای عملکرد دادگاه استیناف را بررسی کند و می تواند به کمیته مشترک CETA توصیه کند.. کمیته مشترک CETA ممکن است تصمیم مورد اشاره در بند را تجدید نظر کند 7, در صورت لزوم.
- پس از اتخاذ تصمیمی که در بند ذکر شده است 7:
- (آ) یک طرف مشاجره کننده می تواند جایزه ای را که طبق این بخش به دادگاه تجدیدنظر اعطا می شود ، در دادگاه تجدید نظر تجدیدنظر کند 90 روزها پس از صدور آن;
- (ب) یک طرف مشاجره به دنبال بررسی نیست, کنار بگذارید, لغو, تجدید نظر یا شروع هر روش مشابه دیگر در مورد جایزه تحت این بخش;
- (ج) جوایزی که طبق ماده اعطا می شود 8.39 در نظر گرفته نمی شود نهایی و هیچ اقدامی برای اجرای یک جایزه ممکن است تا زمانی که هر یک از آن نیست:
- (من) 90 روزها از صدور این جایزه توسط دیوان سپری شده است و درخواست تجدید نظر نشده است
- (ii) درخواست تجدید نظر رد شده یا پس گرفته شده است; یا
- (III) 90 روزها از جایزه دادگاه استیناف سپری شده است و دیوان استیناف موضوع را به دیوان ارجاع نداده است;
- (د) یک جایزه نهایی توسط دادگاه استیناف به عنوان ماده یک جایزه نهایی در نظر گرفته می شود 8.41; و
- (ه) مقاله 8.41.3 اعمال نمی شود.
مقاله 8.29
ایجاد یک دادگاه سرمایه گذاری چند جانبه و ساز و کار استیناف
طرفین با سایر شرکای تجاری ایجاد دادگاه سرمایه گذاری چند جانبه و مکانیسم استیناف برای حل اختلافات سرمایه گذاری را دنبال می کنند. پس از استقرار چنین مکانیسم چند جانبه, کمیته مشترک CETA تصمیمی را اتخاذ می کند که مشروط بر سر این بخش طبق مکانیزم چند جانبه تصمیم گرفته شود و ترتیبات انتقالی مناسب را اتخاذ کند..
مقاله 8.30
اخلاق
- اعضای دیوان مستقل هستند. آنها به هیچ دولتی وابسته نخواهند شد. آنها از هیچ سازمانی دستورالعمل نمی گیرند, یا دولت با توجه به موضوعات مربوط به اختلاف. آنها نباید درگیر درمورد اختلافاتی باشند که مناقشه منافع مستقیم یا غیرمستقیم ایجاد کند. آنها باید دستورالعمل های کانون وکلای بین المللی در مورد درگیری های منافع در داوری بین المللی یا هرگونه قوانین تکمیلی اتخاذ شده به موجب ماده را رعایت کنند. 8.44.2. علاوه بر این, پس از قرار ملاقات, آنها از عمل به عنوان مشاور یا به عنوان یک متخصص یا شاهد منصوب طرف در هر مشاجره در انتظار یا سرمایه گذاری جدید تحت این یا هر قرارداد بین المللی دیگر خودداری می کنند..
- در صورتي كه يك طرف مناقشه برانگيز تصور كند كه يك عضو دادگاه داراي منازعه است, این ماده باید به رئیس دیوان بین المللی دادگستری اطلاعیه ای درباره چالش این انتصاب ارسال كند. اعلامیه چالش باید در داخل ارسال شود 15 روزهایی از تاریخ که در آن ترکیب تقسیم دیوان به طرف مشاجره ابلاغ شده است, یا درون 15 روزهایی از تاریخ که در آن حقایق مربوط به آن آگاهی یافتند, اگر در زمان ترکیب تقسیم نتوانستند به طور منطقی شناخته شوند. اعلامیه چالش باید زمینه های چالش را بیان کند.
- اگر, در داخل 15 روز از تاریخ اعلام چالش, عضو دادگاه به چالش کشیده تصمیم به استعفا از این بخش نداده است, رئیس دیوان بین المللی دادگستری باید, پس از شنیدن احزاب مشاجره و پس از ارائه عضو دیوان امکان ارائه هرگونه مشاهدات, تصمیم را صادر کنید 45 روزهای دریافت اطلاعیه اعتراض و اطلاع احزاب مشاجره و سایر اعضای بخش. جای خالی ناشی از رد صلاحیت یا استعفا یکی از اعضای دادگاه سریعا پر می شود.
- بنا به توصیه استدلال رئیس جمهور دیوان, یا به ابتکار مشترک آنها, احزاب, با تصمیم کمیته مشترک CETA, ممکن است یک عضو را از دادگاه خارج کند که رفتار وی با تعهدات مندرج در بند مغایر باشد 1 و با ادامه عضویت وی در دیوان سازگار نیست.
- آناستازیا کرومیدو, Aceris Law SARL
[1] هر یک از طرفین می توانند در عوض پیشنهاد دهند که حداکثر پنج عضو دیوان از هر ملیتی را تعیین کنند. در این مورد, اعضای این دادگاه به عنوان اتباع طرف مورد نظر قرار می گیرند كه قرارهای خود را برای اهداف این ماده پیشنهاد كرده اند..