Dans l'arbitrage CCI, généralement à la réception de la réponse à la demande d'arbitrage ou à l'expiration du délai pour celle-ci[1], les parties sont tenues de payer une avance sur les frais. Ce paiement est primordial "dans le but de garantir à l'avance les ressources financières nécessaires à l'exécution de la procédure d'arbitrage."[2]
L'avance sur frais fait partie des avances, accompagné d'une taxe de dépôt et d'une avance provisoire. Tous ces montants sont fixés par le Secrétaire général ou la Cour de la CPI.
le taxe de dépôt est un paiement préliminaire qui doit être payé par le demandeur au moment de la présentation de la demande d'arbitrage. Selon Article 4(4)(b) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI, le montant de la taxe de dépôt est fixé à l'annexe III. Article 1(1) de ladite annexe III Prévoit que "[e]Toute demande d'ouverture d'un arbitrage conformément au Règlement doit être accompagnée de frais de dépôt de US $ 5,000. Ce paiement n'est pas remboursable et doit être porté au crédit de la portion du demandeur sur l'avance sur frais.."
le avance provisoire est un acompte exigé du demandeur lorsque la demande d'arbitrage a été notifiée avec succès à l'intimé. Selon Article 37(1) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI, ce paiement est censé couvrir les frais d'arbitrage soit "jusqu'à ce que le mandat ait été rédigé" ou "lorsque les dispositions de la procédure accélérée s'appliquent, jusqu'à la conférence de gestion de cas." De plus, conformément à Article 1(2) de l'annexe III, l'avance provisoire ne dépasse pas «le montant obtenu en additionnant les frais administratifs de la CPI, le minimum des frais (comme indiqué dans l'échelle ci-après) sur la base du montant de la réclamation et des dépenses remboursables attendues du tribunal arbitral engagées au titre de la rédaction du mandat ou de la tenue de la conférence de gestion de l'affaire."
Bien que tous ces paiements soient distingués, la taxe de dépôt et l’avance provisoire sont reflétées dans la part du demandeur sur l’avance sur frais. Article 37(1) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCIprévoit que toute avance provisoire "sera considéré comme un paiement partiel par le demandeur de toute avance sur les frais fixée par la Cour." À son tour, Article 1(1) de l'annexe III déclare que la taxe de dépôt "est porté au crédit de la partie du demandeur de l’avance sur frais."
Calcul de l'avance sur les frais d'arbitrage CCI
Avant d'entrer dans plus de détails, il convient de noter que nous ne nous concentrerons pas sur l'avance sur les coûts applicable aux arbitrages multipartites.
Cela étant dit, selon Article 37(2) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI, afin de fixer l'avance sur les coûts, la Cour de la CPI conservera un montant qui serait probablement «couvrir les honoraires et frais des arbitres et les frais administratifs de la CCI pour les réclamations qui lui ont été déférées par les parties."
Pour déterminer ce qui constitue le montant pour couvrir tous les frais et dépenses susmentionnés, la Cour de la CPI doit déterminer la valeur globale de toutes les demandes comprenant «la somme de toutes les créances monétaires quantifiées, excluant normalement les demandes de remboursement des frais et intérêts" et "la valeur monétaire estimée des créances non quantifiées."[3] Ce montant comprend également toute demande reconventionnelle soulevée par l'intimé. Une fois la valeur agrégée déterminée, la Cour de la CPI fixe ensuite le montant de l’avance sur frais en appliquant le barème des frais administratifs et les honoraires de l’arbitre qui se trouvent Article 3 de l'annexe III.
Conformément à Article 37(5) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI et Article 1(11) de l'annexe III, l'avance sur les coûts peut être ajustée à tout moment en tenant compte "les fluctuations du montant en litige, des changements dans le montant des dépenses estimatives de l'arbitre, ou l'évolution de la difficulté ou de la complexité des procédures d'arbitrage."
Les parties peuvent également utiliser le calculateur de coûts en ligne de l'ICC pour voir une composition globale des coûts après avoir fourni des informations correspondant à leur cas.
Paiement de l'avance sur les frais d'arbitrage CCI
En conformité avec Article 37(2) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI, le paiement de l'avance sur frais est réparti entre les parties à parts égales. Cette obligation de payer les frais d’arbitrage découle de la clause compromissoire des parties elle-même. Comme l'a souligné le professeur Fadlallah, les parties "ne peut accepter de renvoyer son différend à l'arbitrage tout en conservant la liberté de ne pas faire tout ce qui doit être fait pour rendre l'arbitrage possible, car ils violeraient alors leur obligation d'agir de bonne foi."[4]
Le paiement doit être effectué en espèces, sauf dans le cas où la part d'une partie dépasse USD 500,000 («Montant de seuil'). Dans ce cas, l'avance sur le coût peut être payée via "une garantie bancaire pour tout montant supérieur au seuil" (Article 1(5) de l'annexe III).
Le paiement est généralement divisé en plusieurs versements (Article 1(6) de l'annexe III).
Défaut de paiement d'une avance sur les frais d'arbitrage CCI
Paiement par substitution
Le paiement de sa part d'avance sur frais est parfois ignoré par les intimés car ils n'étaient pas les initiateurs de la procédure d'arbitrage.
En cas de non-paiement de toute part d'avance sur frais, Article 37(5) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI Prévoit que "toute partie est libre de payer à toute autre partie la part de toute avance sur frais si cette autre partie ne paie pas sa part."Ce paiement par substitution peut être effectué spontanément à tout moment dans le délai fixé ou sur invitation du Secrétariat à le faire.
Demande d'avances séparées sur les frais en cas de demande reconventionnelle
Les parties peuvent être réticentes à payer par substitution soit par stratégie, soit parce que le paiement de l'intégralité de l'avance sur frais représente une charge financière importante.
Dans le cas où le montant de base utilisé pour calculer l'avance sur frais comprend toute demande reconventionnelle soulevée par l'intimé, Article 37(3) Règlement d'arbitrage de la CCI donne au demandeur la possibilité de demander à la Cour de la CPI une avance séparée sur les frais, c'est à dire., lorsque deux séries d'avances sur frais sont fixées - une pour les demandes et une pour les demandes reconventionnelles - et ensuite chaque partie "verse l'avance sur les frais correspondant à ses créances."
toutefois, il convient de noter que toutes les demandes d’avance sur frais séparée ne sont pas automatiquement accordées car elles sont laissées à la discrétion de la Cour de la CPI. En pratique, la réticence de la Cour de la CCI à fixer des avances sur frais distinctes est due au fait que les barèmes de coûts appliqués dans l'arbitrage CCI sont de nature régressive. Cela signifie que "le montant total des avances sur frais distinctes dépassera le montant d'une seule avance globale sur la base de la somme des réclamations et demandes reconventionnelles, donc le montant total que les parties devront avancer est considérablement plus élevé."[5] Par conséquent, la Cour de la CPI rejetterait probablement la demande lorsque l'avance séparée sur les coûts imposerait une charge financière supplémentaire excessive aux parties. En tout cas, sur demande d'avances de frais distinctes, la Cour de la CPI (via son Secrétariat) informe les parties de toutes les conséquences financières d'une telle demande.
Retrait des réclamations pour non-paiement de l'avance sur les frais d'arbitrage CCI
Conformément à Article 37(6) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI, si l'avance sur les frais n'est pas payée dans le délai demandé, le Secrétaire général informe le tribunal arbitral et le dirige «suspendre ses travaux et fixer un délai, qui ne doit pas être inférieur à 15 journées, à l'expiration de laquelle les demandes pertinentes seront considérées comme retirées. " toutefois, Article 37(6) du 2017 Règlement d'arbitrage de la CCI précise qu'un tel retrait n'empêche pas les parties de "réintroduire les mêmes revendications à une date ultérieure dans une autre procédure."Il peut y avoir des délais de prescription, toutefois, qui empêche plus tard le parti de réintroduire ses revendications.
Cette disposition est particulièrement intéressante lorsque des avances sur coûts distinctes sont fixées. En réalité, si l'intimée ne se conforme pas à son obligation de payer une avance sur les frais concernant ses demandes reconventionnelles, le demandeur peut demander son retrait. Le retrait des demandes reconventionnelles conférerait alors au demandeur un léger avantage procédural car les demandes reconventionnelles ne pourraient pas être réintroduites dans le cadre de la même procédure arbitrale.. Dans ce cas, l'intimé réticent n'aurait d'autre choix que d'engager un autre arbitrage, plus tard, afin d'obtenir une sentence arbitrale sur ces demandes reconventionnelles.
[1] J. Frire, S. Greenberg, F. Mazza, Guide du Secrétariat sur l'arbitrage de la CCI (2012), p. 362, pour. 3-1317.
[2] ré. Mitrovic, «Avance pour couvrir les frais d'arbitrage», Bulletin ICC(1996), Volume. 7, Non. 2, p. 88.
[3] J. Frire, S. Greenberg, F. Mazza, Guide du Secrétariat sur l'arbitrage de la CCI (2012), p. 369, pour. 3-1348.
[4] je. Fadlallah, «Paiement de l'avance pour couvrir les frais d'arbitrage de la CCI: Obligations réciproques des parties », Bulletin ICC (2003), Volume. 14, Non. 1, p. 53.
[5] J. Frire, S. Greenberg, F. Mazza, Guide du Secrétariat sur l'arbitrage de la CCI (2012), p. 375, pour. 3-1372.