L'arbitrage au Kenya est régi par la Loi sur l'arbitrage, Non. 4 de 1995 et ses modifications ultérieures (le "Loi sur l'arbitrage au Kenya" ou la "KAA").
Alors que le KAA était initialement une image miroir de la 1985 version du Loi type de la CNUDCI sur l'arbitrage commercial international (le "Loi type de la CNUDCI"), il a été modifié par la suite afin de refléter l'évolution de la pratique de l'arbitrage national et international au Kenya. La loi kényane sur l'arbitrage énonce les principes standards de l'arbitrage international dérivés de la loi type de la CNUDCI, tel que "Compétence Compétence" (Section 17), normes d'indépendance et d'impartialité des arbitres (Section 13), égalité de traitement et obligations générales des parties (Sections 19 et 19A), l’autonomie des parties (Section 20), et la finalité du prix (Chapitre 32A), entre autres principes.
le Convention de New York sur la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères a été ratifié par le Kenya le 10 février 1989 et incorporé dans la loi kényane sur l'arbitrage (Section 36).
Avec un cadre juridique solide en place, Le Kenya a connu au fil des ans une croissance significative de la pratique et du développement de l'arbitrage international.
Conventions d'arbitrage au Kenya
Il n'y a pas d'express la nature de la matière limitation du recours à l'arbitrage en vertu de la KAA. Section 3 dispose qu’une convention d’arbitrage est une convention “par quelles parties soumettre à l'arbitrage tout ou certains litiges qui ont surgi ou qui peuvent survenir entre eux dans le cadre d'une relation juridique définie, contractuelle ou non".
Bien que la section 3 donne l'impression que tout litige peut être soumis à l'arbitrage, Section 37(b) établit les motifs de refus d'exécution d'une sentence arbitrale, en particulier lorsque le sujet ne peut pas être réglé par arbitrage. En pratique, les parties ne peuvent pas arbitrer des différends impliquant des, insolvabilité, divorce et droit fiscal.
La Constitution kényane encourage l'utilisation de modes alternatifs de résolution des conflits comme moyen de rendre justice (Article 159). A cet égard, Les tribunaux kényans ont tenu à garantir les effets des conventions d'arbitrage à la lumière de la disposition constitutionnelle sur la promotion de modes alternatifs de résolution des litiges. Dans Bellevue Development Company Limited c. Vinayak Builders Limited et coll.., par exemple, le tribunal s'est abstenu d'analyser le fond et a donné plein effet à la convention d'arbitrage et à l'autonomie des parties:[1]
Il est ainsi enjoint à notre Cour de donner vie à une convention d'arbitrage pour donner effet aux intentions des parties contractantes qui choisissent librement ledit mode de règlement des différends dans un contrat privé afin de profiter de la trilogie des avantages que l'on dit être préposé à l'arbitrage.
Section 4 de la KAA prévoit ensuite qu'une convention d'arbitrage peut prendre la forme d'une clause compromissoire contenue dans un contrat ou sous la forme d'une convention d'arbitrage distincte, tant que c'est écrit.
Un accord est par écrit s'il contient:
- un document écrit des parties;
- un échange de lettres, télex ou autres moyens de télécommunications; ou
- un échange de déclarations de réclamation et de défense dans lequel l'existence de l'accord est alléguée par une partie et non niée par l'autre.
La nature contractuelle des conventions d'arbitrage est au cœur de la pratique de l'arbitrage au Kenya. Dans Consolidated Bank of Kenya Limited c. Arch Kamau Njendu T / A Gitutho Associates, le tribunal a jugé que le tribunal arbitral n'était pas compétent en l'absence de toute preuve d'une convention d'arbitrage écrite entre les parties:[2]
L'arbitre avait-il compétence pour entendre l'affaire des parties. My answer is in the negative. That find flows from the above discussion that il n'y avait pas d'accord ou de contrat entre les parties et qui prouvait l'engagement. […] Cela étant, l'arbitre ne pourrait avoir compétence que si l'article 4 de Cap 49 a été remplie c'est-à-dire que la clause compromissoire devait être écrite.
Une fois convenu par écrit, la convention d'arbitrage est traitée comme un contrat autonome et distinct du contrat sous-jacent. La doctrine de la séparabilité est présentée dans la section 17(1) de la KAA et reflétée dans la jurisprudence, comprenant Nedermar Technology Bv Ltd contre. Commission anti-corruption du Kenya & un autre, dans lequel le tribunal a déclaré que la clause compromissoire, inclus dans un contrat, "sera traité comme un accord indépendant des autres clauses du contrat et une décision du tribunal arbitral selon laquelle le contrat est nul et non avenu n'invalidera pas elle-même la clause compromissoire".[3]
Le principe de Compétence Compétence est également fourni sous le KAA. Section 17 établit que toute contestation concernant la compétence du tribunal arbitral doit être tranchée par le tribunal arbitral lui-même et soulevée devant la défense sur le fond. Le tribunal peut statuer sur la contestation à titre préliminaire ou dans la sentence arbitrale finale. La décision du tribunal est susceptible d’examen par la Haute Cour du Kenya si la partie lésée dépose une requête dans les 30 journées. La décision de la Haute Cour du Kenya n’est pas susceptible d’appel.
Procédure arbitrale en vertu de la loi kényane sur l'arbitrage
Sous le KAA, une procédure arbitrale débute à la date à laquelle une demande d'arbitrage est reçue par le défendeur, à moins que les parties n'en conviennent autrement (Section 22).
Section 12(2) permet aux parties de choisir librement leurs arbitres. Section 12(1), à son tour, détermine qu'aucune personne n'est empêchée en raison de sa nationalité d'agir en tant qu'arbitre, sauf accord contraire des parties. Donc, la nationalité est la seule base d'exclusion en vertu de la KAA.
Les arbitres peuvent être récusés par n'importe quelle partie en cas de circonstances donnant lieu à des doutes justifiés quant à son impartialité et son indépendance. Une contestation peut également être intentée si l'arbitre ne remplit pas les conditions convenues par les parties ou si l'arbitre est physiquement et mentalement insalubre pour servir. Les défis doivent être intégrés 15 jours à compter de la composition du tribunal arbitral ou à compter de la date à laquelle la partie à la contestation prend connaissance des circonstances donnant lieu à des doutes justifiés (Section 13).
Les sentences arbitrales au Kenya
Prix, sous le KAA, sont définitifs et obligatoires pour les parties, sauf s'il y a un défi réussi (Section 32(UNE)). La finalité des sentences arbitrales, comme une question de politique publique, a été confirmé par la Cour d'appel du Kenya en Kenya Shell Ltd c. Kobil Petroleum Ltd.[4]
Il est dans l'intérêt public de mettre fin aux litiges et la Loi sur l'arbitrage en vertu de laquelle les procédures dans cette affaire ont été menées souligne cette politique.
Selon la section 35, le seul recours contre une sentence arbitrale est une contestation en annulation. toutefois, Section 39 permet aux parties à l'arbitrage interne de faire appel sur des points de droit soulevés au cours de l'arbitrage ou de la sentence.
Toute demande d'annulation d'une sentence doit être déposée devant la Haute Cour du Kenya dans les trois mois suivant le prononcé de la sentence.
finalement, les procédures d'exécution et de reconnaissance des sentences étrangères sont soumises aux exigences énoncées dans la Convention de New York. La partie requérante doit produire l'original ou des copies certifiées conformes de la sentence et de la convention d'arbitrage. Les motifs de refus de reconnaissance et d'exécution sont similaires aux motifs d'annulation d'une sentence (Section 36).
[1] Bellevue Development Company Limited c. Vinayak Builders Limited et coll.. [2011] eKLR
[2] Consolidated Bank of Kenya Limited c. Arch Kamau Njendu T / A Gitutho Associates [2013] eKLR
[3] Nedermar Technology Ltd contre Kenya Anti-Corruption Commission & Un autre [2006] eKLR
[4] Kenya Shell Ltd c. Kobil Petroleum Ltd. [2006] eKLR.