Traditionnellement, l’arbitrage en matière d’investissement et la protection de l’environnement existaient dans des domaines distincts, le premier étant principalement axé sur la protection des droits des investisseurs et le second soucieux de la sauvegarde de l'environnement. toutefois, cette séparation s'est estompée à mesure que les questions environnementales ont pris de l'importance sur la scène internationale. Dans les années récentes, l’intersection des préoccupations environnementales et de l’arbitrage en matière d’investissement est devenue un point central, soulever des questions sur l’équilibre délicat entre les intérêts économiques et la durabilité environnementale. Alors que la communauté mondiale est aux prises avec des défis environnementaux croissants, le rôle de l’arbitrage en matière d’investissement pour répondre ou ignorer ces préoccupations a attiré davantage d’attention.
Inclusion évolutive de dispositions environnementales dans les traités d’investissement
L’une des façons dont les considérations environnementales entrent dans le domaine de l’arbitrage en matière d’investissement consiste à interpréter les traités d’investissement.. Les tribunaux arbitraux sont de plus en plus appelés à interpréter les dispositions des traités à la lumière de l'évolution des normes environnementales internationales..
L'inclusion d'un langage environnemental dans les traités modernes reflète également une prise de conscience croissante de la nécessité d'harmoniser le développement économique avec la préservation de l'environnement..
Par exemple, la 2022 TBI Japon-Bahreïn (Article 24) interdit d’assouplir les normes environnementales pour attirer les investissements:
Chaque Partie contractante s'abstient d'encourager les investissements des investisseurs de l'autre Partie contractante et d'une Partie non contractante en assouplissant ses règles de santé., mesures de sécurité ou environnementales, ou en abaissant ses normes du travail.
le 2022 TBI Oman-Hongrie (Article 3) souligne le droit des États à réglementer, de manière non discriminatoire, par les mesures nécessaires pour parvenir à la protection de l’environnement:
Les dispositions du présent accord n'affectent pas le droit des parties contractantes de réglementer de manière non discriminatoire sur leur territoire au moyen de mesures nécessaires pour atteindre des objectifs politiques légitimes., comme la protection de la santé publique, sécurité, environnement et protection sociale ou des consommateurs.
le 2022 Accord de libre-échange entre le Royaume-Uni et la Nouvelle-Zélande (Article 14.18) souligne la capacité d'adopter des mesures appropriées pour garantir des activités d'investissement respectueuses de l'environnement:
(1) Rien dans le présent chapitre ne sera interprété comme empêchant une Partie d'adopter, maintenir, ou faire appliquer, d'une manière conforme au présent chapitre, toute mesure qu'il juge appropriée pour garantir que les activités d'investissement sur son territoire sont entreprises d'une manière sensible aux problèmes environnementaux, santé, ou d'autres objectifs réglementaires. (2) Les parties reconnaissent l'importance de la protection de l'environnement, y compris en ce qui concerne l’atténuation du changement climatique et l’adaptation à celui-ci, et rappeler les droits et obligations de chaque Partie relatifs à la protection de l’environnement prévus au présent Accord.
Exclusion des dispositions environnementales des clauses de règlement des litiges
Malgré l’inclusion croissante de dispositions environnementales dans les traités d’investissement, certains traités excluent néanmoins de telles dispositions de l'arbitrage.
Par exemple, la 2013 TBI Bénin-Canada (Article 23) indique ce qui suit:
Un investisseur d'une Partie contractante peut soumettre à l'arbitrage en vertu du présent chapitre une réclamation selon laquelle: une. la partie contractante défenderesse a manqué à une obligation en vertu du chapitre II, autre qu'une obligation en vertu […] Article 15 (Santé, Mesures de sécurité et environnementales) […]; et B. l'investisseur a subi une perte ou un dommage en raison de, ou découlant de, cette violation.
le 2014 TBI Colombie-France (Article 3) (traduit du français) exclut de même de l'arbitrage les différends concernant certaines mesures liées à l'environnement:
Cet article s'applique aux litiges entre un investisseur d'une Partie contractante et l'autre Partie contractante relatifs à la violation présumée d'une obligation du présent Accord., à l'exception de l'article […] 10.2 (Mesures relatives à l'environnement, santé et droits sociaux), qui a causé ou entraîné un préjudice à l'investisseur.
Les enjeux environnementaux à l’origine des différends en matière d’investissement
Les préoccupations environnementales sont également intégrées dans le domaine de l'arbitrage en matière d'investissement en raison des types de comportement en cause dans de nombreux différends en matière d'investissement.. D'un côté, les investissements concernent souvent des activités comme l’extraction de ressources, ce qui peut affecter considérablement l’environnement. D'autre part, la protection de l’environnement peut servir d’objectif public par lequel les États justifient des mesures expropriantes ou discriminatoires.
Par exemple, dans Methanex Corporation contre. les États-Unis d'Amérique, Prix, 3 août 2005, un investisseur a intenté une action en expropriation indirecte contre les États-Unis. pour interdire un additif à l'essence dans le but déclaré de protéger la santé publique et l'environnement.
Dans Réserve D'Or Inc.. v. République bolivarienne du Venezuela, Affaire CIRDI n °. BRA(DE)/09/1, Prix, 22 septembre 2014, un investisseur a intenté diverses poursuites contre le Venezuela pour avoir déclaré nul un permis minier en raison de son effet sur une réserve forestière.
Dans Travaux de dragage Decloedt En Zoon NV v. République des Philippines, Affaire CIRDI n °. ARB/11/27, Prix, 23 janvier 2017, un investisseur a intenté une action contre les Philippines pour avoir résilié unilatéralement un contrat de dragage afin de réduire les inondations et d'améliorer l'état écologique de la région.
Arbitrer les arbitrages d’investissement impliquant des préoccupations environnementales
Dans des cas comme ceux décrits ci-dessus, les tribunaux doivent soigneusement peser les droits de l’investisseur par rapport aux obligations de l’État hôte de protéger son environnement. Ce processus exige souvent une analyse nuancée du droit international, obligations contractuelles, et des preuves scientifiques. Les arbitres doivent examiner si les mesures environnementales contestées relèvent des pouvoirs réglementaires légitimes de l’État hôte pour protéger la santé publique., sécurité, et l'environnement. Les principes du droit international de l’environnement peuvent être pris en compte, surtout si le traité incorpore ou fait référence à de tels principes (comme vu ci-dessus), et les arbitres peuvent évaluer si les mesures contestées sont conformes aux normes environnementales internationalement acceptées.. Investisseurs adhérant à des pratiques commerciales durables et à la responsabilité sociale des entreprises (RSE) les principes peuvent également trouver grâce aux yeux des tribunaux, démontrant une prise de conscience croissante de l’impact sociétal plus large des activités d’investissement.
Alors que les préoccupations environnementales continuent d’être traitées dans des dossiers d’investissement spécifiques, cela renforcera l’importance de ces questions dans l’arbitrage d’investissement dans son ensemble. Les arbitres peuvent prendre en compte des décisions antérieures dans des cas similaires impliquant des préoccupations environnementales afin de maintenir la cohérence de leur jurisprudence.. Cette approche garantit la prévisibilité et la cohérence dans l’interprétation des dispositions des traités d’investissement..
Surmonter les défis de l’arbitrage des investissements liés aux préoccupations environnementales
Malgré une reconnaissance croissante, des défis persistent pour concilier la protection des investissements et la durabilité environnementale. La tension inhérente entre développement économique et préservation écologique pose un défi de taille. Les investisseurs recherchent des conditions stables et une prévisibilité réglementaire, tandis que les États peinent à respecter leurs engagements environnementaux sans dissuader les investissements étrangers.
Ce paysage en évolution nécessite donc de réévaluer les aspects procéduraux et substantiels de l’arbitrage d’investissement.. Concilier les intérêts des investisseurs et des États avec l’impératif de protéger l’environnement nécessite des solutions innovantes. Les pistes possibles incluent la création de chambres environnementales spécialisées au sein des institutions d'arbitrage., mécanismes améliorés de participation du public, et des lignes directrices plus claires sur l’intégration des normes environnementales dans les traités d’investissement.
Conclusion: Vers un équilibre délicat
Alors que les préoccupations environnementales imprègnent de plus en plus l’arbitrage en matière d’investissement, le défi consiste à forger une relation harmonieuse entre le développement économique et la gestion de l’environnement. L’évolution des normes internationales, l'interprétation des traités, et l'adaptation des mécanismes procéduraux façonnera le futur paysage de l'arbitrage en matière d'investissement.. Trouver un équilibre délicat permettra non seulement de sauvegarder les droits des investisseurs et la souveraineté des États, mais contribuera également à un environnement mondial durable et résilient..