L'arbitrage international au Koweït continue de se développer. Le Koweït ne dispose pas d'une loi d'arbitrage procédurale complète et autonome fondée sur la Loi type de la CNUDCI, ni installations d'arbitrage adaptées à l'anglais adéquates. Au lieu, les dispositions d'arbitrage sont réparties autour de diverses lois – loi islamique, droit international et réglementations institutionnelles. L'arbitrage au Koweït est principalement régi par la Code de procédure civile et commerciale, Loi No. 38 de 1980 (Chapitre 12, Des articles 173 à 188) ("Loi sur les procédures") et l'arbitrage judiciaire en matière civile et commerciale, Loi No. 11 de 1995 tel que modifié par la loi no. 12 de 2013 («JLoi sur l'arbitrage officiel"). Aucune des deux lois n'est basée sur la Loi type de la CNUDCI, toutefois, et les deux ne parviennent pas à faire une distinction claire entre l'arbitrage international et national.
Le cadre juridique lié à l'arbitrage au Koweït doit donc être réformé. C'est quelque peu surprenant, considérant une tendance générale suivie par d'autres États de la région du Golfe, qui ont adopté des politiques pro-arbitrage et qui travaillent continuellement à la modernisation de leurs lois sur l'arbitrage et à la création de nouveaux centres d'arbitrage (voir Arbitrage international de la construction au Moyen-Orient). Cela est également surprenant compte tenu de l’importante industrie de la construction et des infrastructures au Koweït, surtout compte tenu de "Koweït Vision 2035", un programme annoncé par le gouvernement koweïtien avec la vision de transformer le Koweït en un centre financier et commercial, régional et international, et devenir plus attractif pour les investisseurs étrangers. Alors que le développement du Koweït s’accélère et que le marché de la construction continue de croître, il existe un consensus général parmi les praticiens et les commentateurs sur le fait que le gouvernement koweïtien doit prendre des mesures proactives pour promouvoir des mécanismes efficaces de règlement des différends afin de renforcer la confiance des investisseurs étrangers au Koweït.
Aucune distinction claire entre l'arbitrage international et national
Article 182(4) de la loi sur les procédures prévoit simplement que le "La sentence de l’arbitre sera rendue au Koweït, sinon les règles prescrites applicables aux arbitres’ les récompenses dans un pays étranger seront appliquées à cet égard."
Malheureusement, Le droit koweïtien ne semble pas faire de distinction claire entre l'arbitrage national et international, neither under the Procedures Law nor under the Judicial Arbitration Act. C'est considéré, toutefois, que tout arbitrage tenu en dehors du Koweït est “étranger“, même si la loi applicable est la loi koweïtienne et que le différend oppose des parties koweïtiennes. Ce “étranger” l'arbitrage est donc régi par les dispositions relatives à l'exécution des jugements étrangers, comme précisé ci-dessous.
Conventions d'arbitrage et arbitrabilité des différends au Koweït
Article 173(1) et (2) de la loi sur les procédures prévoit que les parties sont libres de soumettre leur différend à l'arbitrage, à condition que les parties contractantes acceptent de le faire par écrit:
«Un accord peut être conclu sur l'arbitrage dans un différend spécifique et sur l'arbitrage dans tous les différends découlant de la mise en œuvre d'un certain contrat.
L'arbitrage peut ne pas être établi, enregistrer par écrit. »
La loi de procédure établit donc une distinction entre «clauses d'arbitrage" et "accords de soumission d'arbitrage", reconnaissant la validité des clauses d'arbitrage couvrant les litiges futurs et accordant à ces clauses le même effet que les conventions d'arbitrage de soumission.[1] Au cas où les parties ne stipuleraient pas dans leur contrat leur choix de tout autre système d'arbitrage, la loi sur l'arbitrage judiciaire s'applique par défaut et les parties sont soumises à la compétence du collège d'arbitrage de la cour d'appel, comme expliqué ci-dessous.
Article 173(3) de la loi sur les procédures stipule en outre:
“L'arbitrage ne peut avoir lieu dans les affaires pour lesquelles une conciliation compromettante ne peut être trouvée. L'arbitrage n'est réputé valable que s'il est effectué par une personne compétente qui aura la capacité de disposer du droit en litige.”
Les commentateurs notent que cette disposition doit être interprétée à la lumière de la règle générale énoncée par le Code civil koweïtien selon laquelle «[je]f l'objet d'une obligation est contraire à la loi, politique publique ou bonne morale, le contrat est réputé nul."[2] Les commentateurs notent en outre que cette disposition est complétée par une autre disposition de l'article 172 du Code civil stipulant que «[je]Il n'est pas possible de faire des compromis sur toute question relative à la politique publique, mais on peut transiger sur les droits patrimoniaux qui en découlent".[3] Il existe également un consensus général sur le fait que certaines questions commerciales ne sont pas arbitrables en droit koweïtien, qui inclut, principalement, (1) litiges de faillite; (2) litiges relatifs aux marques; et (3) questions de représentation commerciale.
Dans les années récentes, il y avait certains doutes quant à l'arbitrabilité des différends découlant d'accords de distribution en droit koweïtien. Celles-ci ont maintenant été réglées par une décision historique de la Cour de cassation du Koweït, dans lequel la Cour a confirmé la validité d'une clause compromissoire dans un accord de distribution, à l'exclusion de la compétence des tribunaux koweïtiens (voir La Cour de cassation du Koweït maintient la clause d’arbitrage dans l’accord de distribution).
Tribunaux arbitraux au Koweït
Article 174(1) de la loi sur les procédures prévoit que l'arbitre ne peut être mineur, “sous attachement” ou “privé de ses droits civils en raison de toute sanction pénale” ou déclaré en faillite. La loi de procédure ne détermine pas de nombre spécifique d'arbitres, mais prévoit que leur nombre doit être impair dans tous les cas (Article 174(2) Loi sur les procédures). Article 174(2) prévoit également que l'arbitre doit être désigné soit dans la convention d'arbitrage, soit ultérieurement, dans un accord séparé. Si une partie ne parvient pas à procéder à une telle nomination ou lorsque les deux parties ne parviennent pas à s'entendre sur la nomination de l'arbitre, les tribunaux koweïtiens nationaux ont le pouvoir de nommer des arbitres lorsque l'une ou l'autre des parties ne parvient pas à procéder à une telle nomination (Article 175, Loi sur les procédures).
En vertu de la loi koweïtienne, un arbitre doit accepter sa nomination par écrit, après quoi il ou elle ne peut pas démissionner sans motif valable ou peut être tenu responsable envers les parties de dommages-intérêts (Article 178, Loi sur les procédures), qui peut amener certains praticiens à réfléchir à deux fois avant d'accepter de servir d'arbitre avec son siège au Koweït.
Les motifs de récusation d'un arbitre sont les mêmes que les motifs de récusation d'un juge en droit koweïtien. La partie qui cherche à récuser un arbitre doit déposer une requête à cet effet auprès du tribunal qui est saisi de la compétence initiale pour connaître du litige, dans les cinq jours suivant sa notification de la nomination ou de la prise de connaissance des motifs d'une contestation, si ceux-ci ne sont connus qu'après le rendez-vous (Article 178, Lois de procédure).
Décision arbitrale au Koweït
Au Koweït, conformément à la loi sur les procédures et à la pratique judiciaire établie, la sentence arbitrale est rendue par écrit et doit contenir les éléments suivants:[4]
- Une copie de la convention d'arbitrage (Article 183 de la loi sur les procédures);
- Un résumé des allégations des parties et des pièces justificatives;
- Les raisons de l'attribution;
- La date de l'attribution;
- Le lieu du prix;
- La signature de tous ou de la majorité des arbitres (si un arbitre refuse de signer, la sentence est néanmoins considérée comme valable si un tel refus est mentionné dans la sentence).
Conformément à l'article 183(2) de la loi sur les procédures, la sentence arbitrale est rendue en arabe, sauf accord contraire des parties, auquel cas une traduction officielle doit être jointe au moment de son dépôt.
Droit de l'arbitrage judiciaire
La loi sur l'arbitrage judiciaire 1995 (tel que modifié dans 2013 par la loi No. 12) est un autre instrument régissant l'arbitrage au Koweït. La loi sur l'arbitrage judiciaire a remplacé l'article 177 de la loi sur les procédures, qui prévoyait la constitution par le Ministère koweïtien de la justice d'un ou de plusieurs groupes d'arbitrage présidés par un juge et deux marchands désignés comme membres. La loi sur l'arbitrage judiciaire présente plusieurs caractéristiques distinctives. Premier, il prévoit un "mixte"Arbitrage, car le collège d'arbitrage est composé de juges nommés par l'État et d'arbitres nommés par les parties. Seconde, il prévoit la compétence obligatoire pour les litiges conclus après l'application de la loi sur l'arbitrage judiciaire, qui incluent des dispositions concernant le règlement d'éventuels différends par arbitrage, mais ne spécifie pas un organe arbitral auquel ces différends doivent être soumis. Une autre catégorie de différends sur lesquels le Panel d'arbitrage a une compétence obligatoire sont les différends survenant entre des entités gouvernementales. (par ex.. Ministères, les entreprises publiques et les entreprises dont le capital est entièrement détenu par l'État) ou entre toutes ces institutions.
La loi sur l'arbitrage judiciaire prévoit donc une juridiction spécialisée pour le règlement des différends entre les particuliers et les administrations ou ministères du gouvernement koweïtien.. Cela s'explique par la nécessité de réduire le fardeau de la justice koweïtienne puisque ces différends concernent généralement la question des fonds publics.. Le comité d'arbitrage n'entend que les affaires dont la valeur ne dépasse pas cinq cent mille dinars koweïtiens (KD 500,000), y compris les conflits financiers résultant de contrats administratifs. Ces types de procédures d'arbitrage sont entièrement conduits en arabe et se limitent aux questions de droit koweïtien..
La loi sur l'arbitrage judiciaire a été critiquée pour avoir été rédigée avec un arbitrage purement interne à l'esprit, car il contient un certain nombre de dispositions qui ne sont pas favorables à l'arbitrage, et il continue d'ignorer la distinction habituelle entre l'arbitrage national et international.
Institutions d'arbitrage au Koweït
Le Koweït ne dispose pas d'un organe d'arbitrage institutionnel de premier plan qui satisferait les besoins des parties étrangères et conduirait les procédures de manière efficace et transparente ou en anglais. La Chambre de commerce et d'industrie koweïtienne ("KCCI") a fait certains efforts pour promouvoir l'arbitrage, par exemple, en établissant Centre d'arbitrage commercial koweïtien ("KCAC") dans 1999, dans le but de soutenir l'arbitrage pour la résolution des litiges commerciaux en fournissant une procédure d'arbitrage flexible et efficace. Depuis, le KCCI a joué un rôle actif dans la promotion et la sensibilisation à l'arbitrage au Koweït. Les règles KCAC prévoient que le Règlement d'arbitrage de la CNUDCI s'applique en l'absence de dispositions relatives à une question spécifique dans les règles de la KCAC ou la loi sur les procédures (Article 7 des règles KCAC). Malheureusement, avec des ressources limitées pour les soirées anglaises et peu de soutien, il a été dit que la KCAC ne respectait pas les normes internationales ou ne répondait pas aux besoins des parties étrangères.
Reconnaissance et exécution des sentences arbitrales étrangères au Koweït
Du bon côté, Le Koweït est partie à la Convention de New York sur la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères (le "Convention de New York") depuis 1978. Le Koweït a émis une réserve standard selon laquelle il appliquerait la Convention de New York à la reconnaissance et à l'exécution des sentences rendues uniquement sur le territoire d'un autre État contractant.[5] Si l'exigence de réciprocité est remplie, les sentences arbitrales étrangères sont généralement exécutées au Koweït, si les conditions suivantes sont remplies:[6]
- la sentence étrangère est accordée dans une affaire qui peut faire l'objet d'un arbitrage et est exécutoire dans le pays où elle a été attribuée;
- la sentence étrangère est accordée par un arbitre compétent sur la base des lois du pays dans lequel elle a été décernée;
- les parties sont immédiatement citées à comparaître et doivent être représentées;
- le prix porte sur un sujet qui n'est pas contraire aux lois du pays dans lequel il a été décerné;
- la sentence ne doit pas contredire les jugements qui ont déjà été rendus par les tribunaux koweïtiens ou violer la moralité ou l'ordre public koweïtiens.
La législation nationale pertinente pour la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères est, encore, la loi sur les procédures, Article 199, qui prévoit que les jugements étrangers ne seront considérés comme valables et exécutoires que si la loi étrangère en question prévoit la reconnaissance et l'exécution mutuelles.
Le Koweït est également partie à plusieurs autres conventions régionales pertinentes pour la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères, comprenant:
- le Convention de Riyad sur la coopération judiciaire 1983 - prévoir la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangères sans réexamen de l'objet du litige, à condition que ces jugements ou sentences arbitrales ne violent pas l'ordre public, moralité ou constitution de l'État dans lequel l'exécution est demandée, ou les principes primordiaux de la loi islamique;
- le Convention de la Ligue arabe sur l'exécution des jugements 1952 which deals with the enforcement of judgments and arbitral awards in all Member States of the Arab League which have ratified the Convention, à savoir l'Égypte, Irak, Jordan, Koweit, Libye, Arabie Saoudite, Syrie et Emirats Arabes Unis;
- le Convention d'Amman sur l'arbitrage commercial 1987 - un accord régional d'adhésion ouvert à tous les États arabes. La Convention d'Amman a été signée par tous les pays arabes à l'exception de l'Égypte. Il ne jouit pas d'une grande popularité, toutefois, une limitation étant dans l'article 23 que toutes les soumissions et plaidoiries doivent être en arabe.
Arbitrage d'investissement et Koweït
Le Koweït a a signé un nombre important de traités bilatéraux d'investissement ("Morceaux"), dont certains ne sont pas encore en vigueur et dont certains ont été résiliés (TBI avec l’Inde, Moldavie, dinde, Pakistan, Maroc, L'Égypte et l'Irak ont été supprimés).[7] Le Koweït est également partie à un certain nombre d'autres traités internationaux contenant des dispositions en matière d'investissement, dont plusieurs traités signés par le Conseil de coopération du Golfe ("CCG"), dont le Koweït est un État membre:[8]
- ALE GCC-Singapour (en force);
- Accord-cadre CCG-Inde (signé, pas en vigueur);
- Accord de coopération CE-CCG (en force);
- Accord économique du CCG (en force);
- Accord-cadre CCG-États-Unis (2012) (signé, pas en vigueur);
- Koweït-États-Unis TIFA (signé, pas en vigueur);
- Accord d'investissement de l'OCI (voir "Arbitrage en vertu de l'Accord d'investissement de l'OCI") (en force);
- Accord d'investissement arabe (1980);
- Accord d'investissement de la Ligue arabe (1970).
Le Koweït est également partie au Centre international pour le règlement des différends relatifs aux investissements ("CIRDI") Convention depuis 1979.[9] Le Koweït se défend actuellement dans plusieurs arbitrages CIRDI et une procédure d'annulation, notamment:
- Bachar Kiwan contre. État du Koweït (Affaire CIRDI n °. BRA 20/53), dans un litige dans le cadre du TBI France-Koweït, par un ressortissant français, liés aux services de médias (ARB / 20/53) (Aceris Law représente actuellement le demandeur dans ce litige);
- Ayat Nizar Raja Sumrain et autres v. État du Koweït (Affaire CIRDI n °. ARB / 19/20);
- Almasryia pour le fonctionnement & Maintenir la construction touristique Co. L.L.C (Affaire CIRDI n °. ARB / 18/2), dans laquelle le tribunal arbitral a rendu la sentence finale le 1 novembre 2019, toutefois, Le demandeur a entamé une procédure d'annulation, qui sont actuellement en attente;
- Rizzani de Eccher S.p.A., Obrascón Huarte Lain S.A.. et Trevi S.p.A (Affaire CIRDI n °. 17/8).
[1] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitrage au Koweït ", Arbitrage avec les pays arabes, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.
[2] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitrage au Koweït ", Arbitrage avec les pays arabes, (Kluwer International 2011), pp. 315-316.
[3] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitrage au Koweït ", Arbitrage avec les pays arabes, (Kluwer International 2011), pp. 305-336.
[4] Dongchuan Luo , Jalal El Ahdab, "Arbitrage au Koweït ", Arbitrage avec les pays arabes, (Kluwer International 2011), p. 328.
[5] Voir https://www.newyorkconvention.org/countries
[6] S. UNE. badah, "Règles relatives à la reconnaissance et à l'exécution des sentences arbitrales étrangères au Koweït", (Journal d'arbitrage international asiatique, 2015, Le volume 11, Problème 2) p. 147.
[7] Voir https://investmentpolicy.unctad.org/international-investment-agreements/countries/112/koweït
[8] GCC –regional intergovernmental organization – consisting of the states of Persian Gulf (Bahreïn, Koweit, Oman, Qatar, Arabie saoudite et Émirats arabes unis)
[9] Voir https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/ICSID-3.pdf