Non-paiement des avances sur les frais d'arbitrage

L'ouverture de l'arbitrage international est conditionnée par le paiement d'avances sur frais, après le paiement d'une taxe de dépôt. Contrairement aux tribunaux nationaux, qui sont financés par des fonds publics, des avances sur frais sont nécessaires pour payer les honoraires des arbitres privés. Si l'arbitrage est administré, des frais doivent également être avancés pour payer les frais administratifs de l'institution d'arbitrage.

En vertu de toutes les principales règles d'arbitrage institutionnel, les parties sont priées de verser des acomptes pour l'arbitrage à parts égales. Si une partie refuse de se conformer à cette obligation de paiement, toutefois, souvent le répondant, l'autre partie n'a généralement pas d'autre choix que de supporter uniquement les avances sur les frais.

En raison de ce fait, le non-paiement d'avances sur frais est une tactique de plus en plus abusée par certaines parties dans l'arbitrage international, généralement les répondants, pour dissuader l'autre partie de faire valoir ses droits, surtout lorsqu'une partie est connue pour être confrontée à des difficultés financières.

L’objectif de la tactique est que l’autre partie retire ses allégations, en raison de l'augmentation de l'avance sur les frais, l'autre partie sera tenue de payer. Bien que cette tactique se retourne souvent contre, car les tribunaux arbitraux désapprouvent généralement le non-paiement des avances sur les frais, en violation directe des règles de procédure, cela n'a pas empêché cette tactique d'être de plus en plus utilisée pour tenter d'étouffer les revendications.

Le présent article vise à explorer les recours disponibles lorsqu'une partie manque à son obligation de payer sa part de l'avance sur les frais., en vertu des principales règles d'arbitrage institutionnel.

Non-paiement de l'avance sur frais en vertu des règles de la CCI

Le règlement d'arbitrage de la Chambre de commerce internationale en vigueur à compter du 1 janvier 2021 (le "Règles ICC") se référer à l'avance pour couvrir les frais de l'arbitrage dans les articles 37 et 38.[1]

Comme dans la plupart des règles d'arbitrage, Paragraphe 2 de l'article 37 du Règlement de la CPI précise que «la Cour fixe l'avance sur frais d'un montant susceptible de couvrir les honoraires et frais des arbitres" et le "avance sur les frais fixés par la Cour conformément au présent article 37(2) est payable en parts égales par le demandeur et le défendeur."

Si une partie ne paie pas sa part de l'avance sur les frais, les Règles de la CPI prévoient plusieurs recours.

Premier, l’autre partie peut payer la part de l’autre partie des avances sur les frais (Article 37(5) du Règlement ICC). Il peut généralement demander que ces paiements soient remboursés dans une sentence ultérieure sur les frais..

Seconde, après consultation du tribunal arbitral, le Secrétaire général peut charger le tribunal arbitral de «suspendre ses travaux et fixer un délai, qui ne doit pas être inférieur à 15 journées, à l'expiration duquel les créances concernées sont considérées comme retirées." Par exemple, si c'est l'intimé qui ne paie pas sa part, toute demande reconventionnelle serait retirée mais pas ses moyens de défense contre les réclamations du demandeur. Ce recours est limité dans la mesure où la partie ne paie pas "ne doit pas être empêché, sur la base d'un tel retrait, de réintroduire les mêmes revendications à une date ultérieure dans une autre procédure" (Article 37(6) du Règlement ICC).

En plus des recours spécifiés dans les règles de la CPI, le Guide du Secrétariat sur l’arbitrage CCI note la capacité de la partie payante de demander au tribunal arbitral de rendre une sentence partielle ordonnant à la partie non payante de la rembourser. Pour justifier un tel soulagement, la partie payante peut invoquer l'obligation contractuelle d'effectuer les paiements que les parties supportent en vertu des règles de la CCI. Bien que tous les tribunaux arbitraux de la CCI n'aient pas considéré qu'ils avaient le pouvoir, en vertu du Règlement de la CCI, d'ordonner aux parties défaillantes de payer leur part de l'avance sur les frais, les indemnités partielles pour les frais payés à la place de la partie qui ne paie pas sont assez courantes, à la demande.[2]

Même en l'absence d'attribution partielle des dépens, toutefois, conformément à l'article 38(4) du Règlement ICC, “La sentence définitive fixe les frais de l'arbitrage et décide laquelle des parties les supportera ou dans quelle proportion ils seront à la charge des parties..” Les tribunaux arbitraux tiendront généralement compte du fait qu'une partie a refusé de payer l'avance sur les frais., lorsqu'ils prennent leur décision sur les coûts.

Recours en cas de non-paiement de l'avance sur frais en vertu des règles HKIAC

Le Centre d'arbitrage international de Hong Kong (le "HKIAC") adopte une approche similaire à la CCI en ce qui concerne le paiement et le non-paiement des avances sur frais dans ses règles, tout en prévoyant explicitement que la partie payant à la place de la partie non payante peut demander une sentence distincte pour le remboursement du paiement.[3] Conformément à Des articles 41.4 et 41.5 du 2018 Procédures HKIAC pour l'administration de l'arbitrage international:

41.4 Si les acomptes requis ne sont pas payés intégralement à HKIAC dans les 30 jours après réception de la demande, HKIAC en informera les parties afin que l'une ou l'autre d'entre elles puisse effectuer le paiement requis. Si ce paiement n'est pas effectué, le tribunal arbitral peut ordonner la suspension ou la résiliation de l'arbitrage ou poursuivre l'arbitrage sur la base et à l'égard de la demande ou de la demande reconventionnelle que le tribunal arbitral juge appropriée.
41.5 Si une partie paie les acomptes requis au nom d'une autre partie, le tribunal arbitral peut, à la demande du payeur, adjuger le remboursement du paiement.

Non-paiement des avances sur les frais en vertu des règles de l'ICDR

Article 39 du Règlement d'arbitrage international du Centre international de règlement des différends (le "Règles ICDR") prévoit également explicitement que le tribunal arbitral rend une sentence distincte en cas de non-paiement des avances sur frais, tout en donnant droit à des intérêts:

Avance de non-paiement ICDR sur les coûts

Non-paiement des avances sur frais selon les règles LCIA

Contrairement aux règles de la CPI, en vertu des règles d'arbitrage de la Cour d'arbitrage international de Londres (le "Règles LCIA") des avances sur frais sont adressées aux parties de temps à autre.[4]

En cas de non-paiement par une partie d'avances sur frais, il n'est pas surprenant que les règles LCIA contiennent une disposition presque identique à celles des autres règles institutionnelles (Article 24.6 du règlement LCIA), permettre à l'autre partie de payer à la place de la partie non payante:

24.6 Dans le cas où une partie échoue ou refuse d'effectuer un paiement en raison des frais d'arbitrage comme indiqué par le tribunal LCIA, le tribunal LCIA peut ordonner à l'autre ou aux autres parties d'effectuer un autre paiement anticipé des frais d'un montant équivalent pour permettre à l'arbitrage de se poursuivre (sous réserve de toute ordonnance ou sentence sur les frais d'arbitrage).

toutefois, le payeur a également le droit explicite de demander une ordonnance ou une sentence afin de recouvrer le montant payé à titre de créance, avec intérêt, de la partie défaillante:

24.7 Dans de telles circonstances, la partie qui effectue le nouveau paiement anticipé des frais peut demander au tribunal arbitral de rendre une ordonnance ou une sentence afin de recouvrer ce montant en tant que créance immédiatement due et payable à cette partie par la partie défaillante., avec tout intérêt.

Conclusion sur le non-paiement des avances sur les frais

Lorsqu'une partie refuse de payer sa part des avances sur frais, les règles institutionnelles prévoient le tribunal arbitral, ou l'institution elle-même, ordonner à la partie défaillante d'effectuer un paiement de substitution, à défaut, la procédure peut être suspendue ou les demandes / demandes reconventionnelles peuvent être considérées comme retirées.

Les parties doivent, toutefois, gardez à l'esprit que toutes les règles institutionnelles n'autorisent pas explicitement les tribunaux arbitraux à rendre une sentence partielle ordonnant le remboursement d'une avance sur les frais que l'autre partie refuse de payer, bien que cela devienne de plus en plus courant.

Aussi, à court terme, la partie payante n'a généralement d'autre choix que de payer l'arbitrage au nom de la partie non payante, dont les demandes reconventionnelles ne pourront généralement pas continuer (même s'ils sont recadrés comme des créances compensatoires, s'ils exigent que le tribunal arbitral examine des questions supplémentaires).

Alors que les frais de la partie non payante qui ont été payés peuvent généralement être récupérés dans la sentence finale, lors de la préparation d'un budget d'arbitrage, les parties doivent garder à l'esprit que l'autre partie peut refuser de payer sa part de l'avance sur les frais, afin de rechercher un avantage tactique.