Les frais impayés dans l'arbitrage international sont relativement courants. La plupart des règles des institutions d'arbitrage prévoient que les parties doivent supporter les frais d'arbitrage à parts égales. Des difficultés peuvent survenir lorsqu'une des parties, habituellement l'intimé, refuse de payer sa part d'avances sur frais pour couvrir les frais liés à l'arbitrage, y compris les honoraires des arbitres.[1] Bien que cela soit mal vu par les tribunaux arbitraux, cela se voit souvent dans la pratique. A cet égard, une partie peut généralement payer au nom de la partie défaillante et demander une attribution partielle pour le remboursement de la somme payée.[2]
Le fondement juridique des sentences partielles sur les frais impayés dans l'arbitrage international
En arbitrage international, il existe deux bases juridiques principales pour une indemnisation partielle des frais impayés. La première approche repose sur le libellé des règles institutionnelles, tandis que la seconde découle d'une obligation contractuelle entre les parties.
Mécanismes explicites dans les règles institutionnelles
Certaines règles d'arbitrage prévoient expressément que les tribunaux arbitraux sont habilités à rendre une sentence partielle pour le remboursement des avances sur les frais payés par une partie pour le compte de l'autre.[3] Voici quelques exemples de ces règles:
2016 Règlement d'arbitrage SIAC
Règle 27(g) du 2016 Règles SIAC habilite expressément le tribunal arbitral à rendre une ordonnance ou une sentence pour le remboursement des frais impayés de l'arbitrage:[4]
Règle 27: Pouvoirs supplémentaires du Tribunal
Sauf accord contraire des parties, en plus des autres pouvoirs spécifiés dans le présent Règlement, et sauf interdiction par les règles de droit impératives applicables à l'arbitrage, le Tribunal a le pouvoir de:
[…]
g. émettre une ordonnance ou une sentence pour le remboursement des acomptes impayés pour les frais de l'arbitrage;
2020 Règlement d'arbitrage LCIA
le Règlement d'arbitrage LCIA prévoir que si une partie ne paie pas son avance sur les frais, le tribunal de la LCIA peut ordonner à l'autre partie de payer en remplacement de la partie défaillante. Dans ce cas, la partie payant au nom de la partie défaillante a le droit de récupérer ce montant accumulé par les intérêts:[5]
Article 24 Paiement anticipé des frais
[…]
24.6 Dans le cas où une partie échoue ou refuse d'effectuer un paiement en raison des frais d'arbitrage comme indiqué par le tribunal LCIA, le tribunal LCIA peut ordonner à l'autre ou aux autres parties d'effectuer un autre paiement anticipé des frais d'un montant équivalent pour permettre à l'arbitrage de se poursuivre (sous réserve de toute ordonnance ou sentence sur les frais d'arbitrage).
24.7 Dans de telles circonstances, la partie qui effectue le nouveau paiement anticipé des frais peut demander au tribunal arbitral de rendre une ordonnance ou une sentence afin de recouvrer ce montant en tant que créance immédiatement due et payable à cette partie par la partie défaillante., avec tout intérêt.
2017 Règlement d'arbitrage du CCN
également, Article 51(5) du 2017 Règlement d'arbitrage du CCN autorise le tribunal à rendre une sentence séparée pour le remboursement du paiement effectué en lieu et place de la partie défaillante:[6]
Article 51 Avance sur frais
[…]
(5) Si une partie omet d'effectuer un paiement requis, le Secrétariat donne à l'autre partie la possibilité de le faire dans un délai déterminé. Si le paiement n'est pas effectué dans ce délai, le Conseil rejette l'affaire en tout ou en partie. Si l'autre partie effectue le paiement requis,le tribunal arbitral peut, à la demande de cette partie, faire une attribution distincte pour le remboursement du paiement.
Alors que les institutions arbitrales n'ont généralement pas le pouvoir d'obliger la partie défaillante à payer, la partie qui a payé au nom de l'autre peut (1) procéder à l'arbitrage et réclamer ces frais à la fin de l'arbitrage en tant que frais généraux encourus ou (2) demander formellement au tribunal arbitral d'ordonner à la partie défaillante de rembourser la somme versée.[7]
Une obligation contractuelle potentielle
Certains chercheurs soutiennent que les règles d'arbitrage sont incorporées dans la convention d'arbitrage des parties, devenir, par conséquent, partie de leur contrat.[8] Donc, même en l'absence d'une disposition spécifique concernant l'indemnisation partielle des frais impayés, le refus de la partie de verser son avance sur frais constitue une rupture de contrat.
Arbitrage CCI
Le Règlement de la CCI ne contient pas de disposition spécifique autorisant expressément les tribunaux arbitraux à rendre une sentence distincte pour le remboursement des avances sur frais.[9] Il a été soutenu, toutefois, que le libellé de l'article 37(2) du 2021 Règlement d'arbitrage de la CCI constitue une obligation contractuelle des parties de verser des avances sur les frais:[10]
Article 37: Avance pour couvrir les frais de l'arbitrage
[…]
2) Dès que possible, la Cour fixe l'avance sur frais d'un montant susceptible de couvrir les honoraires et frais des arbitres, les frais administratifs de la CCI et toutes autres dépenses encourues par la CCI liées à l'arbitrage pour les demandes qui lui ont été soumises par les parties, sauf si des réclamations sont faites en vertu de l'article 7 ou 8 auquel cas l'article 37(4) doit s'appliquer. L'avance sur frais fixée par la Cour en application du présent article 37(2) est payable en parts égales par le demandeur et le défendeur.
Donc, en vertu du Règlement de la CCI (comme pratiquement toutes les autres règles d'arbitrage), les parties sont tenues de verser leurs avances sur frais à parts égales.[11] Une partie peut choisir de payer au nom de la partie défaillante, normalement, sans préjudice du remboursement de ces frais par le biais d'une demande d'attribution partielle, sur la base de l'article 37(2), ou à la fin de l'arbitrage lorsque les frais sont généralement répartis par le tribunal.[12] Dans un petit nombre de cas, les parties ont demandé qu'il soit ordonné à la partie défaillante de payer l'avance sur les frais directement au Secrétariat de la CPI.[13]
De nombreuses décisions de la CPI caractérisent l'article 37(2) (et son prédécesseur) comme une obligation contractuelle entre les parties.[14] Les tribunaux de la CPI ont accepté de rendre des sentences partielles ordonnant aux parties défaillantes de payer leurs avances sur frais. Dans le cas non. 17060, le tribunal de la CPI a reconnu que «[t]Les défendeurs ont l'obligation de payer l'avance fixée par la CPI, et qu'ils ne respectent pas leur obligation contractuelle".[15] Dans le cas non. 16812, le tribunal arbitral a estimé que l'obligation des parties de payer leurs avances sur frais ne résultait pas seulement du Règlement de la CCI, auquel les parties étaient contractuellement liées, mais cela découlait également des devoirs des parties d'exécuter leur convention d'arbitrage de bonne foi.[16]
Alors que d'autres institutions ne contiennent pas de disposition expresse quant à la possibilité d'une attribution partielle pour remboursement immédiat,[17] de nombreux tribunaux arbitraux ont accepté le droit des parties de demander une sentence partielle sur les frais impayés, comme le prévoit implicitement le règlement d'arbitrage:[18]
le Règlement d'arbitrage de la CNUDCI, comme la plupart des autres règles d'arbitrage, n'abordent pas expressément la question du remboursement des avances sur frais faites par une partie pour le compte de l'autre partie. Le fait que certaines règles d'arbitrage prévoient explicitement une demande de remboursement par la partie effectuant le paiement de remplacement contre l'autre partie ne signifie pas nécessairement qu'une obligation correspondante ne peut pas être implicite dans d'autres règles d'arbitrage, toutefois.
En conséquence, une fête, dans la plupart des cas, devrait pouvoir demander une attribution partielle pour le remboursement immédiat des avances impayées, même si un tel droit n'est pas expressément prévu dans le règlement d'arbitrage.[19]
Les conditions d'obtention d'une sentence partielle sur les frais impayés dans l'arbitrage international
Si les obligations des parties de payer leurs avances sur frais font partie de leur convention d'arbitrage, la loi applicable à la convention d'arbitrage détermine les conditions d'obtention d'une sentence partielle.[20]
Par exemple, en vertu du droit suisse, celui qui demande réparation pour les dommages subis à la suite d'une violation contractuelle doit démontrer:[21]
- l'existence d'un dommage;
- la violation d'une obligation contractuelle; et
- un lien de causalité entre le dommage et la violation.
Dans la plupart des cas, la partie devra démontrer les dommages causés par le défaut de paiement de la partie défaillante, qui correspond généralement à la différence entre la situation financière réelle et la situation dans laquelle elle se serait trouvée si la contrepartie avait payé son avance sur frais.[22]
Plus loin, il est nécessaire de démontrer la violation de la convention d'arbitrage des parties, lequel est, comme indiqué ci-dessus, un motif de réclamation des frais impayés.[23]
finalement, la partie doit démontrer le lien de causalité entre le dommage et la violation. Placé différemment, la partie qui demande réparation doit démontrer qu'aucun dommage n'aurait été subi si la partie défaillante avait payé sa part.[24]
Les sentences partielles sur les frais d'arbitrage impayés sont-elles exécutoires?
Lors de la décision d'ordonner le remboursement des frais impayés, le tribunal arbitral doit décider si la décision prendra la forme d'un (1) attribution partielle ou (2) une ordonnance de procédure.
Le principal avantage de la délivrance d'une sentence partielle est qu'elle augmentera les chances d'exécution grâce à la 1958 Convention de New York, qui s'applique aux sentences finales et partielles (techniquement, la sentence partielle sera définitive quant à l'obligation de la partie de payer sa part sur les avances sur frais).[25] Néanmoins, la caractérisation de «prix" peut être différent dans le tribunal où l'exécution est demandée: certaines législations nationales n’accepteront pas la délibération provisoire d’un tribunal comme une sentence, quel que soit son titre ou sa forme.[26]
D'autre part, les ordonnances de procédure nécessitent moins de formalités légales et, par conséquent, peut être émis plus rapidement (en vertu du Règlement de la CCI, par exemple, les sentences doivent être examinées par la Cour de la CPI). par ailleurs, une ordonnance de procédure peut être avantageuse si le tribunal n'est pas prêt à se prononcer sur la question de savoir si la partie défaillante a manqué à son obligation contractuelle.[27] enfin, même si les ordonnances de procédure ne peuvent être exécutées en tant que sentences partielles, de nombreuses parties se conforment volontairement aux ordonnances de procédure rendues par le tribunal arbitral par souci de bonne foi.
[1] J. Rohaner et M. Lazopoulos, Refus de l'intimée de payer ses parts de l'avance sur frais, 29(3) ASA Bull., p. 549.
[2] g. Née, "Chapitre 17: Recours provisoire dans l'arbitrage international » dans Arbitrage commercial international (3éd, 2021), p. 2682.
[3] J. Rohaner et M. Lazopoulos, Refus de l'intimée de payer ses parts de l'avance sur frais, 29(3) ASA Bull., p. 551.
[4] 2016 Règlement d'arbitrage SIAC, Règle 27(g).
[5] 2020 Règlement d'arbitrage LCIA, Des articles 24.6 et 24.7 (emphase ajoutée).
[6] 2017 Règlement d'arbitrage du CCN, Article 51(5) (accents ajoutés).
[7] Voir, par ex.., N. Darwazeh et S. Greenberg, Le crédit de personne n'est aussi bon que l'argent: Sentences et ordonnances de paiement de l'avance sur frais de la CCI, 31(5) J. de l'international. Arb., p. 559.
[8] N. Darwazeh et S. Greenberg, Le crédit de personne n'est aussi bon que l'argent: Sentences et ordonnances de paiement de l'avance sur frais de la CCI, 31(5) J. de l'international. Arb., p. 560.
[9] Oui. Derains et E. Schwartz, Un guide des règles d'arbitrage de la CCI (2sd ed, 2005), p. 345.
[10] 2021 Règlement d'arbitrage de la CCI, Article 37(2) (emphase ajoutée); Voir, par ex., Oui. Derains et E. Schwartz, Un guide des règles d'arbitrage de la CCI (2sd ed, 2005), p. 347.
[11] N. Darwazeh et S. Greenberg, Le crédit de personne n'est aussi bon que l'argent: Sentences et ordonnances de paiement de l'avance sur frais de la CCI, 31(5) J. de l'international. Arb., p. 558.
[12] Idem.
[13] Voir N. Darwazeh et S. Greenberg, Le crédit de personne n'est aussi bon que l'argent: Sentences et ordonnances de paiement de l'avance sur frais de la CCI, 31(5) J. de l'international. Arb., p. 558.
[14] Idem.
[15] X (Chypre) v. Oui (Luxembourg), avec (Luxembourg), Prix, Affaire ICC Non. 17050/GZ, 12 novembre 2010, 29(3) Taureau ASA. 634, pour. 35.
[16] N. Darwazeh et S. Greenberg, Le crédit de personne n'est aussi bon que l'argent: Sentences et ordonnances de paiement de l'avance sur frais de la CCI, 31(5) J. de l'international. Arb., p. 561; voir également C. Simulateur, "Chapitre 14: Avance sur frais en vertu des règles de la SIAC » en P. de Oliveira et S. Hourani (eds), Accès à la justice dans l'arbitrage (2020), p. 302.
[17] Voir, par ex.., 2021 Règlement d'arbitrage suisse, Des articles 40 et 41, 2021 Règlement d'arbitrage du VIAC, Article 42; Règlement d'arbitrage de la CNUDCI, Article 42; voir également F. Pierre et toi. Graveur Weber, Le mythe des sentences partielles sur les avances sur frais dans l'arbitrage commercial international en Suisse selon les règles suisses, 29(3) ASA Bull., p. 548.
[18] g. Née, Arbitrage commercial international (3dr ed, 2021), p. 2400 (citant une sentence partielle dans à cette Cas de 2008, XXXIV Y.B.. Communication. Arbe. 22 (2009)) (emphase ajoutée); voir également J. Rohaner et M. Lazopoulos, Refus de l'intimée de payer ses parts de l'avance sur frais, 29(3) ASA Bull., p. 555.
[19] g. Née, Arbitrage commercial international (3dr ed, 2021), p. 2400.
[20] J. Rohaner et M. Lazopoulos, Refus de l'intimée de payer ses parts de l'avance sur frais, 29(3) ASA Bull., p. 559.
[21] Idem.
[22] Idem.
[23] J. Rohaner et M. Lazopoulos, Refus de l'intimée de payer ses parts de l'avance sur frais, 29(3) ASA Bull., p. 560.
[24] Idem.
[25] Voir g. Née, "Chapitre 17: Recours provisoire dans l'arbitrage international » dans Arbitrage commercial international (3éd, 2021), p. 3270
[26] N. Darwazeh et S. Greenberg, Le crédit de personne n'est aussi bon que l'argent: Sentences et ordonnances de paiement de l'avance sur frais de la CCI, 31(5) J. de l'international. Arb., p. 564.
[27] Idem.