Le changement climatique est l’un des phénomènes les plus préoccupants dans le monde d’aujourd’hui. L'un des outils que presque tous les pays utilisent pour lutter contre le réchauffement climatique consiste à encourager l'utilisation de sources d'énergie renouvelables, contrairement à l'utilisation des énergies fossiles. L'humanité s'est appuyée sur les combustibles fossiles sans tenir compte des conséquences à long terme. Le changement climatique a commencé à ouvrir les yeux des dirigeants mondiaux et la crise énergétique actuelle a donné un nouvel élan à la transition vers les sources d'énergie renouvelables. Avec l'utilisation croissante des énergies renouvelables, il n'est pas surprenant que litiges arbitrage énergies renouvelables sont devenus plus fréquents.
Spécificités des projets d'énergie renouvelable
La plupart des projets d'énergie renouvelable peuvent être comparés à projets de construction. Ils sont à forte intensité de capital, affaires à long terme avec des problèmes technologiques complexes. toutefois, il y a aussi quelques différences clés:
1. Subventions
Les États tentent de lutter contre le réchauffement climatique en passant à l'utilisation de sources d'énergie renouvelables. Ils le font souvent en encourageant les investissements dans le secteur, ou en limitant les émissions et en supprimant progressivement certains types de combustibles fossiles. Le premier conduit les investisseurs étrangers à profiter de l'opportunité et à participer à la construction de centrales solaires et éoliennes, entre autres projets. toutefois, des problèmes et des différends surviennent lorsque ces incitations, souvent sous forme de subventions, sont ensuite révoqués. Étant donné qu'il s'agit souvent de projets phares soumis à un examen public approfondi, le domaine est très politisé et les intérêts des investisseurs ne sont pas toujours prioritaires.
2. Permis et mise en service
Même si des incitations sont en place, et la loi est favorable aux investisseurs étrangers fournissant des capitaux pour des projets d'énergie renouvelable, ils doivent surmonter un certain nombre d'obstacles juridiques et réglementaires par rapport aux projets de construction généraux. Dans les phases de construction et d'exploitation, les projets doivent généralement respecter des règles strictes afin d'obtenir les autorisations nécessaires. Si ces permis sont en retard pour une raison quelconque, cela peut entraîner des retards, qui est l'une des principales causes d'ouverture d'une procédure d'arbitrage en matière d'énergies renouvelables. Les centrales doivent également se connecter au réseau électrique national, qui est un autre processus hautement technique et hautement réglementé et donc une autre cause fréquente de retards.
3. Aspects technologiques
Le domaine des projets d'énergie renouvelable est fortement dépendant de la technologie. Les technologies changent constamment et sont devenues moins chères au fil du temps. Lors du lancement d'un projet, cela signifie que toutes ces nouvelles technologies doivent être mises en service afin de pouvoir se connecter au réseau et d'obtenir les autorisations nécessaires à l'exploitation. Alors que les technologies deviennent moins chères, parfois les investisseurs concluent des contrats qui, au moment de la passation de contrat semblent être un bon investissement mais, au moment de la passation, ne sont pas. À son tour, un environnement juridique changeant peut entraîner des coûts opérationnels plus élevés. Ces deux facteurs conduisent parfois les investisseurs à demander des rendements supérieurs à ceux précédemment convenus et, s'ils n'obtiennent pas ce qu'ils pensent mériter, ils peuvent se tourner vers arbitrage énergies renouvelables.
Cadre juridique des arbitrages sur les énergies renouvelables
La plupart des litiges d'arbitrage en matière d'énergie renouvelable sont initiés sur la base soit des contrats conclus entre les investisseurs et les États hôtes ou des entités étatiques (par ex., PPA et PPP) ou, alternativement, sur la base de traités bilatéraux d'investissement ou de la Traité sur la Charte de l'énergie («ECT»). Les règles de fond qui sont examinées sont presque toujours les règles du contrat et les lois des États d'accueil.
Le jugement Achmea, par conséquent, a eu un effet profond sur l'arbitrage des énergies renouvelables au sein de l'Union européenne, surtout après Komstroy contre. Moldavie où la Cour de justice de l'Union européenne a jugé que L'arbitrage TCE entre un investisseur d'un État membre de l'UE et un autre État membre de l'UE est incompatible avec le droit de l'UE.
Aussi, en raison du retard dans la modernisation de l'ECT, et le manque de changements adéquats perçus, plusieurs États de l'Union européenne ont annoncé qu'ils se retireraient du TCE en raison de préoccupations climatiques et de l'incompatibilité affirmée du TCE avec le 2015 Accord de Paris.
Il est également important de mentionner que l'arbitrage n'est pas le seul moyen de résoudre les différends en matière d'énergie renouvelable. Comme il s'agit essentiellement de projets de construction, quelquefois Procédures DAB et les décisions d'experts sont également disponibles.
Questions juridiques dans l'arbitrage des énergies renouvelables
Lorsque l'arbitrage est lancé, la plupart des litiges concernent des questions similaires aux arbitrages de construction, c'est à dire., retarder les réclamations et les demandes de paiements supplémentaires en raison de la hausse des coûts.
toutefois, une question spécifique à l'arbitrage des énergies renouvelables est celle des subventions accordées aux investisseurs par les États hôtes pour l'exploitation des centrales à énergie verte. Lorsque ces subventions sont supprimées, la attentes légitimes des investisseurs sont sans doute violés, ce qui peut à son tour conduire à des allégations de violation de la norme de traitement juste et équitable.
Ce fut le cas dans le groupe de cas le plus célèbre, la saga espagnole des énergies renouvelables, où la révocation des subventions aux producteurs d'énergie renouvelable en Espagne, associée à une augmentation de la taxe sur les revenus des producteurs d'électricité, a conduit à plus de cinquante revendications de traité et plusieurs différends perdus pour l'Espagne. La même chose s'est produite en Italie, où le gouvernement a diminué la valeur des subventions précédemment acceptées dans 2014, qui a également conduit à procédure d'arbitrage perdue pour les énergies renouvelables. Ce ne sont pas les seuls exemples; une multitude d'autres pays ont fait face à des réclamations similaires, y compris le Canada[1] et, plus récemment, France[2].
Aller de l'avant - Équilibrer les intérêts
Dans les affaires d'arbitrage sur les énergies renouvelables, la principale question est presque toujours de savoir comment équilibrer les intérêts de l'investisseur avec le droit des États hôtes de réglementer. Il est important que l'État d'accueil ait toujours le droit d'apporter des modifications réglementaires. La question est de savoir si ces modifications réglementaires violent les droits des investisseurs étrangers investissant dans le secteur en question. Pour permettre aux États de savoir plus facilement ce qu'ils peuvent et ne peuvent pas faire, et aux tribunaux arbitraux de décider s'il y a eu manquement et si une indemnisation est due, certains auteurs fournissent des catégories de, radical, changements inattendus et efficaces.[3] Les changements attendus sont ceux que les investisseurs doivent anticiper, alors que des changements radicaux ou inattendus sont imprévisibles.[4] La théorie des violations efficientes stipule quant à elle que la mesure de l’État d’accueil conduisant à la violation des droits des investisseurs doit conduire à un bénéfice supérieur pour être considérée comme légitime..[5]
Le problème ultime, toutefois, reste encore la racine de tous ces problèmes, à savoir le changement climatique.
[1] Voir, par ex.., Windstream Energy LLC contre. Gouvernement du Canada, Cas PCA Non. 2013-22.
[2] Encavis AG e.a. contre. République française (Affaire CIRDI n °. ARB/22/22).
[3] Tan-Phat Le, Hoang Thai-Hy Nguyen, Équilibrer les intérêts dans le secteur des énergies renouvelables grâce à un critère de changement radical: Laissez le loup garder le poulailler?, 25 juillet 2022, Blog d'arbitrage Kluwer.
[4] Tan-Phat Le, Hoang Thai-Hy Nguyen, Équilibrer les intérêts dans le secteur des énergies renouvelables grâce à un critère de changement radical: Laissez le loup garder le poulailler?, 25 juillet 2022, Blog d'arbitrage Kluwer, p. 2.
[5] Tan-Phat Le, Hoang Thai-Hy Nguyen, Équilibrer les intérêts dans le secteur des énergies renouvelables grâce à un critère de changement radical: Laissez le loup garder le poulailler?, 25 juillet 2022, Blog d'arbitrage Kluwer, p. 2.