Audiences virtuelles en arbitrage international

La propagation de la pandémie COVID-19 et les mesures restrictives (restrictions de voyage, verrouillage, etc.) imposées par de nombreux gouvernements ont rendu impossible pour de nombreuses parties, leur conseil, des témoins et des arbitres de différentes parties du monde assisteront à des audiences en personne. Donc, les tribunaux et les parties aux procédures en cours ont généralement le choix entre ajourner les audiences, acceptant de "documents uniquement”Procédures ou la tenue d'audiences entièrement virtuelles.

Dans une situation aussi imprévisible, un simple ajournement des audiences peut ne pas être une solution viable. On ne sait pas quand la situation reviendra à la normale, quelle sera la nouvelle normalité, si la procédure doit être reportée indéfiniment ou, en cas de report à une date précise, si un autre report sera nécessaire ultérieurement. de plus, un tel ajournement peut conférer un avantage tactique à une seule des parties, qui, par exemple, passe le temps supplémentaire accordé à la constitution de son dossier.

Audiences virtuelles Arbitrage international

"Documents seulement”Les procédures sont inappropriées dans de nombreuses circonstances. Il y a une raison pour laquelle l'interrogatoire oral des témoins existe. À la fois, des avancées technologiques importantes permettent de conduire des audiences d'arbitrage entièrement à distance, qui ont leurs propres lacunes mais permettent aux parties prenantes d'éviter les coûts inutiles et les retards indus.

La vidéoconférence est bien connue dans l'arbitrage international. En effet, comme démontré dans le 2018 Queen Mary / Blanc & Enquête d'arbitrage international, 43 pour cent des répondants utilisent la vidéoconférence dans l'arbitrage international »fréquemment", 17 pour cent "toujours" utilise le, 30 pour cent l'utilisent "quelquefois" et seulement 5 pour cent "jamais" utilise le.[1] Certainement, cette proportion est plus élevée après COVID-19 et pourrait le rester. À la fois, les arbitres connaissent généralement mieux les procédures en personne, dans lequel un ou plusieurs participants seulement (généralement des témoins ou des experts) participer à distance.

L'utilisation des nouvelles technologies est encouragée par les institutions d'arbitrage. Le rapport de la Commission d'arbitrage de la CCI sur les techniques de contrôle du temps et des coûts en arbitrage suggère que les arbitres devraient envisager l'utilisation du téléphone et de la vidéoconférence, le cas échéant, pour les audiences de procédure. Ils devraient également déterminer si certains témoins peuvent témoigner par liaison vidéo., pour éviter d'avoir à se rendre à une audience de preuve.[2]

Les principales règles institutionnelles donnent également aux tribunaux un large pouvoir discrétionnaire quant à la manière de conduire les procédures.. Donc, conformément à l'article 22(2) du 2017 Règles ICC, afin d'assurer une gestion efficace des cas, le tribunal arbitral, après consultation des parties, peut adopter les mesures procédurales qu’il juge appropriées, à condition qu'ils ne soient contraires à aucun accord des parties.[3] Article 17 du 2010 Le Règlement de la CNUDCI indique également que le tribunal arbitral, dans l'exercice de sa discrétion, mène la procédure de manière à éviter les retards et les dépenses inutiles et à fournir un processus juste et efficace pour résoudre le différend entre les parties.[4]

Nonobstant ce qui précède, beaucoup (mais pas tout) tribunaux arbitraux, les parties et leurs avocats hésitent encore à recourir à des audiences virtuelles. Leurs principales préoccupations sont l'authenticité et la crédibilité des dépositions de témoins à distance; respect des règles de procédure et de confidentialité; et la possibilité de perturbations et de défaillances technologiques. Comme démontré dans le 2018 Queen Mary / Blanc & Enquête d'arbitrage international, 64% des répondants avaient «jamais"Utilisé"salles d'audience virtuelles", alors qu'un simple 5 pour cent les ont utilisés "fréquemment".[5] Dans ce contexte, la 2020 Guillaume C. Vis International Arbitration Moot et East Vis Moot organisés en ligne peuvent servir d'exemple d'audiences entièrement virtuelles réussies, familiariser certains praticiens de l'arbitrage avec cette technologie.

À la fois, de nombreux risques inhérents aux audiences virtuelles peuvent être traités par des protocoles et des guides de bonnes pratiques déjà en place (et beaucoup d’entre eux peuvent être évités lors des audiences, si toutes les préparations et dispositions nécessaires sont prises à l'avance). Voici certains des protocoles:

Protocole de Séoul sur la visioconférence dans l'arbitrage international

le Protocole du Conseil coréen d'arbitrage commercial sur la vidéoconférence dans l'arbitrage international [6] a été lancé au 7^e Conférence ADR Asie-Pacifique tenue à Séoul le 5-6 novembre 2018. Le protocole a été rédigé et discuté par un groupe de praticiens de l'arbitrage et a ensuite été révisé pour inclure les commentaires du Centre international de règlement des différends de Séoul (CRDI). Comme indiqué dans son introduction, le protocole est «destiné à servir de guide des meilleures pratiques de planification, tester et conduire des vidéoconférences en arbitrage international".

Répondre à la préoccupation quant à l'authenticité des témoignages / considérations relatives à la régularité de la procédure, Article 1 du Protocole exige que le système de visioconférence sur le site permette d'afficher une partie raisonnable de l'intérieur de la salle à l'écran, tout en conservant une proximité suffisante pour représenter clairement le témoin; le témoin donne son témoignage assis à un bureau vide ou debout devant un pupitre, et son visage doit être clairement visible. Article 3.1 exige que toutes les personnes présentes dans la vidéoconférence soient pertinentes pour les auditions et que leur identité soit vérifiée au début de la conférence. La conférence prendra fin si la vidéoconférence entraîne une injustice envers une partie en particulier. (Article 1.7).

Conformément à l'article 2, le lieu de l'interrogatoire des témoins devrait être un lieu permettant une, droit d'accès égal et raisonnable aux parties, et avoir au moins une personne sur appel avec des connaissances techniques adéquates pour aider à la planification, tester et mener la vidéoconférence.

Le protocole traite également spécifiquement des problèmes de sécurité / confidentialité. Donc, L'article 2.1c recommande que les connexions transfrontalières soient protégées de manière adéquate afin d'empêcher l'interception illégale par des tiers. Plus loin, Article 8 indique qu'aucun enregistrement de la vidéoconférence ne doit être effectué sans l'autorisation du tribunal.

finalement, Article 6 du Protocole traite des éventuels problèmes techniques et prévoit que les tests de tous les équipements de visioconférence doivent être effectués au moins deux fois: une fois avant le début de l'audience et une fois immédiatement avant la vidéoconférence elle-même. Les parties doivent s'assurer que des sauvegardes adéquates sont en place en cas d'échec de la vidéoconférence (au minimum, sauvegardes de câbles, téléconférence, ou d'autres méthodes de vidéoconférence / audio).

Rapport de la Commission d'arbitrage de la CCI et de l'ADR «Les technologies de l'information dans l'arbitrage international»

le Rapport de la Commission d'arbitrage de la CCI et de l'ADR «Les technologies de l'information dans l'arbitrage international»[7] "vise à fournir des arbitres, conseil extérieur, et conseil interne avec un aperçu mis à jour des problèmes qui peuvent survenir lors de l'utilisation des TI dans l'arbitrage international et comment ces problèmes pourraient être résolus".[8]

Section 4 du rapport traite spécifiquement de «Questions pertinentes pour les audiences". Il aborde des questions telles que la vérification de l'adéquation de la technologie et de la connexion; utilisation de documents; vérification de l'identité des participants, surtout des témoins, et prévention des ingérences extérieures illicites (par ex., coaching de témoins).

Le rapport fournit également un exemple de libellé pour les ordonnances préalables à l'audience de témoignage à rendre par vidéoconférence.

Projet de guide de bonnes pratiques sur l'utilisation de la liaison vidéo dans le cadre de la Convention de La Haye sur les preuves

le Projet de guide pour l'utilisation de la liaison vidéo dans le cadre de la Convention de La Haye de 18 Mars 1970 sur l'obtention de preuves à l'étranger en matière civile ou commerciale[9] a été publié en mars 2019 du Conseil de la Conférence de La Haye de droit international privé. Il analyse l'évolution de l'utilisation des liaisons vidéo dans l'obtention des preuves au titre de la Convention sur la preuve et décrit les bonnes pratiques à cet égard.. La portée de ce guide se limite principalement à l'utilisation de la liaison vidéo pour recueillir des témoignages.

Bien que la Convention et, par la suite, le guide, s'appliquent aux juridictions nationales et ne sont pas directement applicables dans le domaine de l'arbitrage international,[10] ils peuvent également être utiles pour les praticiens de l'arbitrage. Donc, La partie B du projet de guide concerne la préparation et la conduite des audiences dans lesquelles la liaison vidéo est utilisée, qui comprennent des questions telles que l'utilisation de documents et d'expositions; recours à l'interprétation; enregistrement, rapports et examen; environnement, positionnement et protocoles (pour parler, en cas de panne de communication) etc.; La partie C traite des aspects techniques et de sécurité, telles que l'adéquation de l'équipement et les normes techniques minimales.

De conclure, nous espérons que les difficultés causées par la crise du COVID-19 seront surmontées au cours des prochains mois, mais l'utilisation extensive des développements technologiques, en particulier, les audiences virtuelles d'arbitrage international peuvent devenir et rester plus courantes.