Il est courant d'utiliser les déclarations de témoins dans l'arbitrage international. Le témoin peut généralement être toute personne, y compris des agents, représentants ou employés du parti pour lequel il / elle doit témoigner.[1] Les raisons d'utiliser des témoins dans l'arbitrage international sont multiples: pour renforcer les preuves déjà présentées à l'appui de la demande d'une partie(s), à "remplir”Une lacune dans les preuves lorsque les autres preuves sont insuffisantes ou ambiguës, ou pour réfuter les preuves présentées par l'autre partie.
L'intervention des témoins se fait généralement par la soumission de déclarations écrites de témoins, qui sont souvent soumis avec les observations écrites des parties. Si une partie présente une déclaration de témoin accompagnée de ses observations écrites, l'autre partie aura la possibilité de faire des commentaires à ce sujet dans sa soumission ultérieure ou de présenter une réplique de la déclaration. La soumission d'une déclaration de témoin accompagnée de soumissions écrites permettra au tribunal arbitral, ainsi que les fêtes, pour se préparer à l'audition des preuves au cours de laquelle, si appelé, les témoins doivent être interrogés et interrogés sur le contenu de leurs déclarations.
Dans certains cas, la comparution d'un témoin peut également être ordonnée directement par le tribunal arbitral.[2]
Structure des déclarations de témoins dans l'arbitrage international
Bien qu'il n'y ait pas d'exigences obligatoires quant à la forme que devrait prendre une déclaration de témoin, des conseils sont souvent recherchés dans le Règles de l'IBA sur l'obtention des preuves dans l'arbitrage international ("Règles IBA"). Conformément à ces règles, les déclarations des témoins suivent généralement une structure commune divisée en plusieurs parties. Nous discuterons de ces parties dans les sections ci-dessous.
Introduction of the Witness
Article 4(5)(une) des Règles IBA prévoit que l'introduction d'un témoin doit contenir:
“le nom complet et l'adresse du témoin, une déclaration concernant sa relation présente et passée (si seulement) avec l'une des parties, et une description de son parcours, qualifications, formation et expérience, if such a description may be relevant to the dispute or to the contents of the statement.”
La partie introductive permet l'identification du témoin, son parcours scolaire ou professionnel, ainsi que ses liens avec les parties. Si la relation entre le témoin et la partie qui s'appuie sur son témoignage n'est pas apparente, il est recommandé de clarifier la question afin de réduire les surprises qui peuvent survenir lors de l'interrogatoire du témoin lors d'une audience. En réalité, "ne pas divulguer une relation existante ou antérieure entre le témoin et une partie peut apparaître comme une tentative de dissimuler des sources potentielles de partialité".[3] To complete identification and background, le curriculum vitae du témoin est généralement joint à sa première déclaration de témoin.
Énoncé des faits
Article 4(5)(b) des Règles IBA prévoit qu'une déclaration de témoin doit contenir "une description complète et détaillée des faits, et la source des informations du témoin sur ces faits, suffisante pour servir de témoignage dans l'affaire en litige. Les documents sur lesquels le témoin se fonde et qui n'ont pas encore été soumis doivent être fournis."
La description complète et détaillée des faits constitue le cœur de la déclaration du témoin. Dans cette partie, le témoin fournira son souvenir de certains faits. Bien que les règles de l'IBA utilisent le terme «complet et détaillé", aucune indication n'est donnée sur la mesure dans laquelle une présentation des faits doit être considérée comme complète et détaillée. Comme le souligne Ragnar Harbst, les écarts dans la longueur et le détail des déclarations de témoins soumises par les parties peuvent être problématiques et compromettre des règles du jeu équitables. Il souligne que "[je]f une seule partie offre une déclaration de témoin détaillée, seul l'autre côté peut se préparer. D'autre part, la partie qui n'offre qu'une déclaration de témoin courte et superficielle court également un risque. Un tribunal arbitral strict ne peut accorder au témoin qu'une marge de manœuvre limitée pour ajouter d'autres faits et détails au cours de l'audience.."[4] Par conséquent, bien que fournir des déclarations de témoins courtes et superficielles peut être attrayant d'un point de vue stratégique, il faut garder à l'esprit qu'une telle stratégie peut se retourner contre lui puisque le témoin, ou la partie pour laquelle le témoin témoigne, peut être empêchée de s'appuyer sur des preuves supplémentaires aux étapes ultérieures de la procédure.
Parfois, le tribunal arbitral lui-même donne des indications sur la longueur et le détail des déclarations des témoins. Par exemple, dans Annexe IV du 2021 Règlement d'arbitrage de la CCI, plusieurs techniques de gestion de cas pour contrôler le temps et les coûts sont envisagées. Par exemple, le tribunal arbitral peut limiter «la longueur et la portée des observations écrites et des témoignages écrits et oraux (témoins des faits et experts) afin d'éviter les répétitions et de rester concentré sur les questions clés."
Déclaration relative à la langue
Article 4(5)(c) des Règles de l'IBA stipule qu'une déclaration de témoin doit inclure «une déclaration concernant la langue dans laquelle la déclaration du témoin a été initialement rédigée et la langue dans laquelle le témoin prévoit de témoigner lors de l'audience relative à la preuve."
Ceci est particulièrement important dans les arbitrages qui se déroulent dans une langue spécifique, par ex., souvent anglais, mais impliquer des parties ou des témoins qui ne parlent pas couramment ou ne parlent pas couramment cette langue. Par conséquent, il est recommandé de clarifier cette question dans la déclaration du témoin, afin qu'un interprète puisse être assuré pour l'audience finale en cas de besoin.
Affirmation de vérité et signature
Article 4(5)(ré) des Règles IBA précise qu'une déclaration de témoin doit contenir "une affirmation de la véracité de la déclaration du témoin". À son tour, Article 4(5)(e) exige qu'une déclaration de témoin comprenne «la signature du témoin, sa date et son lieu."
Il n'y a pas de forme imposée concernant l'affirmation de la vérité. Il peut s'agir de simples déclarations; tel que: "je, [nom du témoin], affirmer par la présente que le contenu de cette déclaration de témoin est vrai et correct au meilleur de ma connaissance et de ma conviction" ou "je, [nom du témoin], pense que les faits énoncés dans cette déclaration de témoin sont vrais."
Rédaction de la déclaration des témoins
Il existe plusieurs astuces pour rédiger une déclaration de témoin crédible et compréhensible:
- Une déclaration de témoin est une déclaration personnelle de son auteur contenant son souvenir des faits. Par conséquent, il doit être écrit à la première personne du singulier.
- Sauf si le témoin est avocat ou a une formation juridique, il / elle doit s'abstenir d'utiliser le jargon juridique. Plusieurs exemples de jargon juridique ont été utilement résumés par Ragnar Harbst dans son traité sur la préparation des témoins dans l'arbitrage international comme suit::[5]
- Le contenu d'une déclaration de témoin doit être clair, précis et structuré sous des titres appropriés. Ces titres peuvent être divisés, par exemple, chronologiquement ou par sujet.
Dans quelle mesure un avocat peut-il intervenir dans la rédaction de déclarations de témoins dans le cadre d'un arbitrage international?
À cette question épineuse, Article 4(3) des Règles IBA répond que "[je]t ne sera pas inapproprié pour une partie, ses officiers, des employés, des conseillers juridiques ou d'autres représentants pour interroger ses témoins ou témoins potentiels et discuter de leur témoignage potentiel avec eux." À son tour, la Lignes directrices de l'IBA sur la représentation des parties dans l'arbitrage international, et à savoir les lignes directrices 20 et 21, préciser en outre que "[une] Le représentant du parti peut aider les témoins à préparer les déclarations des témoins [et] devrait veiller à ce qu’une déclaration de témoin reflète le propre récit du témoin sur les faits pertinents, événements et circonstances."
Sauf disposition contraire de la loi du siège de l'arbitrage, le rôle de l'avocat est, Donc, limité à l'assistance. L'avocat n'est pas empêché de discuter d'une déclaration de témoin avec le témoin. Aussi, en tant que professionnel de l'arbitrage, le conseil doit savoir au mieux comment les déclarations des témoins doivent être structurées et peut guider le témoin à cet égard. toutefois, ce qui n'est pas autorisé, c'est que l'avocat rédige la déclaration du témoin, c'est à dire., "notez ce que le témoin pourrait, pourrait, ou devrait dire, puis demandez au témoin de confirmer la même chose."[6]
[1] Voir Règles de l'IBA sur l'obtention des preuves dans l'arbitrage international, Article 4(2): "Toute personne peut présenter des preuves en tant que témoin, y compris une partie ou un officier d'une partie, employé ou autre représentant."
[2] Voir Règles de l'IBA sur l'obtention des preuves dans l'arbitrage international, Article 4(10): "À tout moment avant la fin de l'arbitrage, le tribunal arbitral peut ordonner à toute partie de prévoir, ou de faire ses meilleurs efforts pour assurer, la comparution pour témoignage lors d'une audience relative à la preuve de toute personne, dont un dont le témoignage n'a pas encore été offert. Une Partie à qui une telle demande est adressée peut s'opposer pour l'une des raisons énoncées à l'article 9.2."
[3] R. Harbst, "Guide de l’avocat sur l’examen et la préparation des témoins dans le cadre de l’arbitrage international", Wolters Kluwer (2015), p. 70.
[4] R. Harbst, "Guide de l’avocat sur l’examen et la préparation des témoins dans le cadre de l’arbitrage international", Wolters Kluwer (2015), p. 71.
[5] R. Harbst, "Guide de l’avocat sur l’examen et la préparation des témoins dans le cadre de l’arbitrage international", Wolters Kluwer (2015), p. 84.
[6] R. Harbst, "Guide de l’avocat sur l’examen et la préparation des témoins dans le cadre de l’arbitrage international", Wolters Kluwer (2015), p. 74.