Tudatában annak, hogy meg kell védeni a külföldi befektetéseket, miközben előmozdítják az afrikai kontinens fenntartható fejlődését, a az Afrikai Unió döntöttek be 2008 egy ambiciózus közös beruházási kódex projekt megkezdése, Pánafrikai Befektetési Kódexnek hívják. Ennek a kódexnek a tervezete decemberben készült el 2016.
Elemezzük a projekt rendelkezéseit, különös tekintettel a kódex kulcsfontosságú kérdéseire, a fenntartható fejlődésé, valamint a befektetők konkrét kötelezettségeivel kapcsolatosak.
A fenntartható fejlődés mint a Pánafrikai Befektetési Kódex kiemelt kérdése
A fenntartható fejlődés a pánafrikai befektetési kódex sarokköve.[1] Egyenesen, ezt a célt a Preambulum hangsúlyozza. valóban, ez utóbbi hangsúlyozza a " a pénzügyi és tőkepiacok fejlesztésének és megerősítésének egyre növekvő jelentősége, valamint a beruházások és a magánszektor szerepe a termelési kapacitás szempontjából, gazdasági növekedés és fenntartható fejlődés », valamint a " szabályozza a területükön történő beruházásokkal kapcsolatos összes tevékenységet a a nemzeti politikai célok és a fenntartható fejlődés előmozdítása ».
Különösen emlékeztetni kell arra, hogy ez a megközelítés az EU által elfogadott politika része Fenntartható fejlesztési célok, majd a Befektetési politikai keret az UNCTAD fenntartható fejlődéséhez.
Ezt a célt a cikk is kiemeli 1 a Pánafrikai Befektetési Kódexben, amely kimondja, hogy " [l”] Ennek a kódexnek az a célja, hogy előmozdítsa, elősegítik és védik a beruházásokat, amelyek elősegítik az egyes tagállamok fenntartható fejlődése, és különösen azt, amelyben a befektetést végzik ».
Általános megjegyzések a Pánafrikai Befektetési Kódex rendelkezéseivel kapcsolatban
Mint minden, a külföldi befektetések védelmével kapcsolatos eszköz, a Pánafrikai Befektetési Kódex számos olyan rendelkezést tartalmaz, amelyeket különféle kategóriákba lehet sorolni : egyrészről a joghatósággal kapcsolatos rendelkezések ; a jelentős befektetési védelemmel kapcsolatosak ; és azok végre, "különféle" minősítésű.
Joghatósági rendelkezések
Ezek a rendelkezések a befektetés és a befektető fogalmához kapcsolódnak.
Befektetési koncepció. - cikk 4(4) A Pánafrikai Befektetési Kódex értelmében a befektetést " üzleti vagy társaság [...] amely létrejött, egy befektető megszerezte vagy meghosszabbította, beleértve az alkotmányt, részvények fenntartása vagy megszerzése, kötvények vagy egyéb tulajdonjogi dokumentumok ennek a vállalkozásnak, feltéve, hogy a fogadó állam jogszabályaival összhangban létesítették vagy szerezték meg ».
Ugyanez a cikk áruk széles skáláját írja elő, amelyek üzleti vagy társaság tulajdonában lehetnek, amelyek tehát a befektetés fogalmának hatálya alá tartoznak, azaz :
egy) akciók, alkatrészek, kötvények és a vállalkozás vagy más vállalkozás tőkéjében való részvétel egyéb formái ;
b) egy másik társaság adósságbiztosítása ;
c) kölcsönök egy vállalkozás számára ;
d) ingó és ingatlan vagyon és egyéb tulajdonjogok, például jelzálogkölcsönök, kiváltságok vagy ígéretek ;
e) pénzügyi értékű likvid követelések vagy szerződéses követelések ; vagy
f) copyright, szakértelem, jóakarat, ipari tulajdonjogok, például szabadalmak, védjegye, ipari modellek és megnevezések, amennyiben azokat a fogadó állam joga elismeri.
viszont, kifejezetten előírja, hogy a befektetés fogalma nem terjed ki bizonyos típusú árukra vagy bizonyos tevékenységekre, főleg :
én) kormány által kibocsátott hitelviszonyt megtestesítő értékpapírok vagy kormánynak nyújtott kölcsönök ;
ii) portfólióbefektetések ;
iii) likvid követelések, amelyek kizárólag olyan termékekre vagy szolgáltatásokra irányuló kereskedelmi szerződésekből származnak, amelyeket egy nemzeti állampolgár vagy egy tagállam területén található vállalkozás egy másik tagállamban található vállalkozásnak ad el;, vagy hitelnyújtás kereskedelmi tranzakció keretében, vagy bármilyen egyéb igény, amely nem érinti a bekezdésekben említett érdekeket (egy) hogy (g) felett ;
iv) spekulatív befektetések ;
v) beruházások bármely érzékeny ágazatba a fogadó állam fejlesztése érdekében, vagy amelyek negatív hatással lehetnek a gazdaságra ;
mi) kereskedelmi tevékenységek.
végül, fontos egyértelműsítés a beruházás fogalmának főbb jellemzőiről. így, a befektetésnek kapcsolódnia kell " egy jelentős üzleti tevékenység bekezdés szerint 1, tőkekötelezettség vagy egyéb források, a nyereség vagy a profit reményét, szedési kockázat, és a hozzájárulás jelentős a fogadó állam fejlődése szempontjából ».
Befektetői koncepció. - cikk 4.5 a befektetőt " bármely nemzeti, társaság vagy társaság egy tagállamból, vagy egy nemzeti, társaság vagy bármely más ország társasága, amely befektetést hajtott végre egy tagállamban ». Mint ilyen, a nemzeti megfelel " természetes személy, aki egy tagállam állampolgára » (Cikk 4.9), és a cég hivatkozik " bármely szervezet, amelyet valamely tagállam alkalmazandó joga szerint kell felállítani, feltéve, hogy tevékenységet folytat jelentős kereskedelmi tevékenység abban a tagállamban, ahol azt végzik. A jelentős üzleti tevékenység globális megfontolást igényel, esetről esetre, minden körülményt, ideértve : (én) a beruházás összege a fogadó államban, (ii) a létrehozott munkahelyek száma, (iii) annak hatása a helyi közösségre, és (iv) a vállalkozás működési ideje ».
Különösen a jelentős kereskedelmi tevékenységet illetően, ez a rendelkezés szorosan kapcsolódik a jus standi befektetőknek, jogi személyek, mivel megakadályozza, hogy minden olyan szervezet, amely a fogadó állam területén nem folytat jelentős tevékenységet, hozzáférhessen a befektetési arbitrázshoz. Ez a meghatározás véget vet az úgynevezett jelenségnek szerződés vásárlás eljárási.
A külföldi befektetések lényeges védelmére vonatkozó rendelkezések
A Pánafrikai Befektetési Kódex bizonyos alapvető elveket tartalmaz a külföldi befektetések védelme érdekében. Mivel ezek az alapelvek a témával kapcsolatos jogi eszközök többségében megjelennek, egy nem részletezett felsorolással elégedettek leszünk :
- Legkedvezőbb helyzetű bánásmód (Cikkek 7 és 8) ;
- Nemzeti elbánás (Cikkek 9 és 10) ;
- Kisajátítási kötelezettség (Cikkek 11 és 12) ;
- A pénzátutalás elve (Cikkek 15 és 16).
viszont, egyértelmű, hogy, a külföldi befektetések védelmét szolgáló eszközök többségével ellentétben, a Pánafrikai Befektetési Kódex hallgat a befektetési választottbíráskodás egyik emblematikus rendelkezéseiről, a tisztességes és méltányos bánásmód. Az ilyen kizárás egyik magyarázata abban rejlik, hogy a TJE valószínűleg korlátozza a tagállamok szabályozási hatalmát az „érzékenynek” tekinthető területeken., különösen a fenntartható fejlődés szempontjából[2]. Ugyanez a kizárás vonatkozik a teljes védelem és biztonság elvére.
Különleges befektetői kötelezettségek
A Pánafrikai Befektetési Kódex egyik sajátossága, hogy tisztességes kötelezettségeket ró mind az államokra, mind a külföldi befektetőkre. Ez megkülönbözteti a többi olyan műszertől, amely a, a legtöbb esetben, csak államokat róhat ki kötelezettségeket. így, a cikk 2(2) előírja, hogy " [l]A kódex meghatározza a tagállamok és a befektetők jogait és kötelezettségeit, és az abban megfogalmazott alapelvek ».
A befektetőkre rótt kötelezettségek tekintetében, a kódex hat sorozatot ír elő :
Vállalatirányítási kötelezettségek
A befektetői kötelezettségek első csoportja az átláthatósággal kapcsolatos, különösen könyvelő, valamint a nemzeti és nemzetközi vállalatirányítási követelmények betartása. A cikk 19 kijelenti, hogy a beruházásoknak " be kell tartania az érintett ágazatban a vállalatirányítás nemzeti és nemzetközi szabványait, különösen az átláthatóság és a számviteli gyakorlatok tekintetében ».
Erre a célra, a cikk 19.3 befektetõket igényel :
egy) biztosítsák az összes részvényes tisztességes bánását, a nemzeti joggal összhangban ;
b) ösztönözni kell a társaságok és a részvényesek közötti aktív együttműködést vagyonteremtés révén, a munkahelyek megteremtése és a pénzügyi szempontból egészséges vállalkozások életképessége ;
c) biztosítsa a társasággal kapcsolatos információk pontos és időben történő terjesztését, ideértve a pénzügyi helyzetre vonatkozó információkat is, az eredmények, az ingatlan, vállalatirányítás, a környezeti felelősséggel kapcsolatos kockázatok, és bármilyen más kérdés, a vonatkozó rendeletekkel és követelményekkel összhangban ; és
d) biztosítja az emberi erőforrásokkal kapcsolatos politikákkal, például az emberi erőforrás-fejlesztési programokkal kapcsolatos információk terjesztését.
Társadalmi-politikai kötelezettségek
A befektetői kötelezettségek második csoportja a társadalmi-politikai kerettel kapcsolatos.
Cikknek megfelelően 20, különösen a befektetőknek kell :
egy) a szuverenitás tiszteletben tartása, a jogalkotás, nemzeti szabályozások és közigazgatási gyakorlatok ;
b) a társadalmi-kulturális értékek tiszteletben tartása ;
c) beavatkozás a belső politikai ügyekbe ;
d) nem beavatkozás a kormányközi kapcsolatokba ; és
e) a munkavállalók jogainak tiszteletben tartása.
hasonlóképpen, a befektetőknek tartózkodniuk kell a versenyellenes vagy az állami tisztviselők kinevezésének befolyásolását célzó gyakorlatokban való részvételtől, vagy a politikai pártok finanszírozása.
A korrupció tilalmával kapcsolatos kötelezettségek
A harmadik kötelezettségek a korrupt gyakorlatok tilalmára vonatkoznak, passzív vagy aktív, közvetlen vagy közvetett.
Erre a célra, a cikk 21 előírja, hogy a befektetők " nem kínálnak, nem ígér vagy ad semmilyen illegális vagy nem megfelelő előnyt, vagy anyagi vagy egyéb adományt, közvetlenül vagy közvetítőkön keresztül, egy tagállam tisztviselőjének, egy családtagnak, egyik munkatársának vagy bármely más személynek, hogy ez az ügynök vagy harmadik fél hivatalos feladatainak ellátása során cselekedjen vagy tartózkodjon attól. ».
Vállalati társadalmi felelősségvállalási kötelezettségek
A kötelezettségek negyedik sorozata a vállalati társadalmi felelősségvállalást célozza meg, amennyiben megköveteli a " törvényhozás, a rendeletek, a fogadó állam közigazgatási irányelvei és politikái "És biztosítja, hogy a befektetők gazdasági céljai" nem ellentétesek a fogadó államok társadalmi és gazdasági fejlesztési célkitűzéseivel, és érzékenyek ezekre a célokra ».
hasonlóképpen, a fenntartható fejlődés támogatásának folytatásaként a fogadó államokban, a cikk 22 befektetők hozzájárulását igényli " a gazdasági fejlődéshez, társadalmi és környezeti ».
A természeti erőforrások felhasználásával kapcsolatos kötelezettségek
Mindig azzal a céllal, hogy előmozdítsuk a fenntartható fejlődést, A befektetők a természeti erőforrások felhasználásával kapcsolatos kötelezettségekkel néznek szembe. A cikk 23 előírja, hogy a helyi természeti erőforrások kiaknázását vagy felhasználását nem szabad " a fogadó állam jogainak és érdekeinek kárára ». Ezen kívül, a befektetőknek biztosítaniuk kell " a helyi lakosság jogainak tiszteletben tartása "És kerülje" földfogás, káros ezeknek a közösségeknek ».
Üzleti etika és emberi jogok
végül, a cikk 24 megköveteli, hogy a befektetők tiszteletben tartsák az üzleti etikát és az emberi jogokat. Ez a rendelkezés meghatározza, hogy ezeket a célokat csak az alábbi irányelvek tiszteletben tartásával lehet elérni :
egy) előmozdítja és tiszteletben tartja a nemzetközileg elismert emberi jogok védelmét ;
b) vigyázzon arra, hogy ne vegyen részt az emberi jogok megsértésében ;
c) szüntesse meg a kényszermunka és a kötelező munka minden formáját, ideértve a gyermekmunka tényleges eltörlését ;
d) megszüntesse a hátrányos megkülönböztetést a foglalkoztatás és a szakmai élet területén ; és
e) biztosítsa a vagyon méltányos megosztását a befektetésekből.
Következtetés
Még ha a Pánafrikai Befektetési Kódexet az Afrikai Unió is kidolgozta az integrációs politikájában, a cikkéből kitűnik 2 hogy ez a kódex csak egy egyszerű " hangszer-orientáció "A tagállamok számára.
ezért, a cikkben meghatározottak szerint 3, nem célja, hogy befolyásolja " a tagállamok meglévő befektetési megállapodásokból eredő jogai és kötelezettségei ». viszont, a tagállamok teljes mértékben szabadon módosíthatják ezeket a rendelkezéseket, és közülük kötelezővé tegye[ez] így[ők] helyettesíti[nt] afrikai afrikai kétoldalú befektetési szerződések (TBI) vagy az afrikai afrikai kereskedelemről szóló megállapodásokban szereplő befektetési fejezetek az általuk megállapított időszak után vagy a szerződések megszűnése után, a vonatkozó rendelkezéseikkel összhangban ».
viszont, lehetősége továbbra is vitathatatlan.
Zuzana Vysudilova, Aceris Law LLC
Pánafrikai befektetési kódex, program
[1] M. Mbengue, S. Schacherer, «A nemzetközi befektetési törvény„ afrikalizációja ”: A pánafrikai befektetési kódex és a nemzetközi befektetési rendszer reformja », 18 A World Investment Journal lapja & Kereskedelmi (2017), pp. 420-421: «Afrikai kontextusban, a fenntartható fejlődés céljai kulcsfontosságúak a fontos gazdasági szempontból, társadalmi és környezeti kihívásokkal a kontinens még mindig szembesül».
[2] M. Mbengue, S. Schacherer, «A nemzetközi befektetési törvény„ afrikalizációja ”: A pánafrikai befektetési kódex és a nemzetközi befektetési rendszer reformja », 18 A World Investment Journal lapja & Kereskedelmi (2017), pp. 429-430: «Ennek oka az, hogy a szabvány alkalmas arra, hogy más szabványoknál jobban korlátozza a fogadó államok szabályozási szabadságát, beleértve a társadalmi és környezeti szempontból érzékeny területeket is».