Beruházási arbitrázs egy eljárás a külföldi befektetők és a fogadó államok közötti viták rendezésére (más néven Befektetői és állam közötti vitarendezés vagy ISDS). Az a lehetőség, hogy egy külföldi befektető beperelhet egy fogadó államot, garantálja a külföldi befektető számára, hogy, vita esetén, független és képzett választottbírókhoz fér hozzá, akik megoldják a vitát és végrehajtható ítéletet hoznak.
Ez lehetővé teszi a külföldi befektető számára, hogy megkerülje azokat a nemzeti joghatóságokat, amelyeket esetleg elfogultnak vagy függetlenségnek tekinthetnek, valamint a vita rendezése a nemzetközi szerződések által biztosított különböző védelemnek megfelelően.
Ahhoz, hogy egy külföldi befektető képes legyen befektetési választottbírósági eljárást kezdeményezni, a fogadó államnak hozzájárulást kell adnia ehhez.
A fogadó állam hozzájárulása a befektetési arbitrázshoz
A beruházási választottbírósági hozzájárulást leggyakrabban a fogadó államok adták Nemzetközi befektetési megállapodások (IIA), beleértve a kétoldalú befektetési szerződéseket (BIT féle) valamint a szabadkereskedelmi megállapodások (FTA) és többoldalú megállapodások, például, Az Energia Charta Egyezmény (ECT).
Ritkábban, A beruházás választottbírósági hozzájárulása közvetlenül az állam és egy külföldi befektető között megkötött befektetési megállapodásokban található, vagy szerepelhet a fogadó állam nemzeti jogában, például bányászati vagy befektetési törvény. Az Egyesült Nemzetek’ Az UNCTAD fenntartja azon eszközök túlnyomó többségét, amelyek a fogadó állam hozzájárulását biztosítják a befektetési arbitrázshoz, amelyet minden lehetséges vita kezdetén konzultálni kell annak megvizsgálása érdekében, hogy lehet-e beruházási választottbírósági eljárást tervezni.
Noha az egyetértés általában nemzetiségen alapul, az alkalmazandó állampolgárság lehet magánszemély vagy jogi személy állampolgára, bizonyos rugalmasság biztosítása azon szerződés vagy szerződések tekintetében, amelyek alapján beruházási választottbírósági eljárás indítható.
Míg az 1970-es évek nagyon alacsony bázisától kezdve, az 1990-es évek végén jelentősen megnőtt az új ICSID-befektetési választottbíróságok száma.
A külföldi befektetők érdemi védelme
A külföldi befektetőknek nyújtott érdemi védelem attól a nemzetközi befektetési megállapodástól függ, amelyre igényeik benyújtásra kerülnek. Ezek különböznek a fogadó állam nemzeti jogában biztosított oltalmaktól, és időnként a védelem is nagyobb lehet.
A leggyakoribb védelem a külföldi befektetők számára, amelyekkel kapcsolatban a jelentős mennyiségű nyilvánosan elérhető választottbírósági ítélkezési gyakorlat, tartalmaz:
- Védelem a kisajátítás ellen;
- Méltányos és méltányos bánásmód (KÉSZ);
- Nemzeti elbánás;
- Legkedvezőbb helyzetű bánásmód (MFN);
- A pénzeszközök átutalásának szabadsága; és
- Teljes védelem és biztonság
A védelem mindegyikének a nemzetközi jog értelmében meghatározott jelentése van, bár ezen védelem hatályát mindig vitatják, mivel az arbitrális ítélkezési gyakorlat nem kötelező és pusztán meggyőző. Az UNCTAD kiadványt tett közzé a nemzetközi befektetési megállapodások és azok jelentésének áttekintése.
Befektetési választottbíráskodás kezdeményezése
A legtöbb beruházási választottbírósági megállapodás elrendelési időszakot ír elő, gyakran 6 hónapok, ahol a befektetőt és a fogadó államot felkérik tárgyalásokra, hogy békés megoldást találjanak. A beszámolási időszak kiindulópontja általában a szándéknyilatkozat a választottbírósági eljárás megindítására a fogadó állam ellen. Abban az esetben, ha a vita a lezárási időszak alatt nem sikerül rendezni, mint általában (sok állam inkább arra vár, hogy megnézze, vajon egy külföldi befektető valóban hajlandó-e megfizetni azokat a magas költségeket, amelyek a befektetési választottbíráskodáshoz szükségesek), a külföldi befektetőnek választottbírósági kérelmet kell benyújtania a választottbírósági eljárással kapcsolatos szabályoknak megfelelően. A viták túlnyomó többsége ebben a szakaszban nem rendeződik.
Egyes esetekben, a befektetőt az a választottbírósági megállapodás, amelyen követelése alapul, kötelezheti arra, hogy kimerítse az összes hatékony nemzeti jogorvoslatot, mielőtt keresetet indítana a választottbírósági eljárásban.
Ellenkezőleg, más választottbírósági megállapodások arra készteti a befektetőt, hogy vagy az állam ellen a nemzeti bíróságok előtt, vagy egy nemzetközi választottbíróság előtt indítsanak pert (úgynevezett “elágazásZáradékok). Nagyon fontos a külföldi befektető számára, hogy az eljárás megkezdése előtt részletesen vizsgálja felül a fogadó állam hozzájárulását a választottbírósági eljáráshoz., mivel később választottbírósági eljárás megindítását eltilthatja, ha a vita rendezésére először a fogadó állam bíróságaihoz fordulnak.
Intézményi befektetési arbitrázs vs. az e Beruházási arbitrázs
A legismertebb választottbírósági intézmény, amely befektetési választottbíróságokat kezel Nemzetközi Központ a befektetési viták rendezéséhez (ICSID). Székhely: Washington, Az ICSID választottbírósági eljárásokat Európából vagy Ázsiából származó felek bevonásával gyakran tartják a Világbank Párizs központjában.
Más intézmények, például a Stockholmi Kereskedelmi Kamara (SCC), az Állandó Választottbíróság (PCA) és a Nemzetközi Kereskedelmi Kamara (ICC) a választottbírósági intézményként is működik, amely igazgatja a befektetési választottbíróságokat.
A befektetési választottbírósági megállapodás előírhat egy hogy döntőbíráskodás (az eljárást irányító választottbírósági intézmény hiánya). tipikusan, ilyen hogy a választottbíráskodást a UNCITRAL választottbírósági szabályok. Azt mondják, hogy UNCITRAL hogy a választottbírósági eljárás olcsóbb, mint az ICSID eljárás, bár a statisztikák egyszerűen nem támasztják alá ezt az állítást.
Gyakran, A befektetők megválaszthatják a választottbírósági intézményt, amelyet bízni szeretnének a vita kezelésével. Ez a választás annak a választottbírósági megállapodásnak a feltételeitől függ, amelyre a vitát rendezték.
A befektetési arbitrázsok időtartama
Az átlagos befektetési választottbíráskodás kissé három év alatt tart. Az ICSID statisztikái szerint, ban ben 2015 az átlagos választottbíráskodás (a választottbíróság alkotmányának időpontja és annak megkötése között) tartott “átlagban, 39 hónapok.” A történelem leghosszabb folyamán folytatott vitája tizenkilenc éven át folytatódott, de ez valóban kivételes volt, és két külön választott bíróság felépítését vonta maga után.
A befektetési választottbírósági határozatok nem fellebbezhetők, bár a választottbírósági szabályok, amelyek alapján bevezetésre kerülnek, korlátozott indokokkal szolgálnak a választottbírósági ítélet megsemmisítésére vagy hatályon kívül helyezésére.
Például, az ICSID szabályai lehetővé teszik az odaítélés megsemmisítését, ha:
– a Törvényszéket nem alakították ki megfelelően;
- a Törvényszék nyilvánvalóan túllépte hatáskörét;
- korrupció történt a Törvényszék egyik tagjának részéről;
- komoly eltérés történt az alapvető eljárási szabálytól; vagy
- a díjat nem indokolják, amelyen alapulnak.
A befektetési arbitrázs költsége
A befektetési arbitrázs jelentős költsége megakadályozza, hogy sok külföldi befektető támaszkodjon rá. Egy áttekintés szerint, az igénylő átlagos költsége USD volt 4,437,000 és a válaszadók átlagos költsége USD volt 4,559,000 befektetési választottbíróságok számára, míg a bíróság átlagos költsége USD volt 746,000.
A feleknek kell viselniük a választottbíróság költségeit, a választottbírósági intézmény, a szakértők díjai és a tanácsadók jogi díjai. Néhány speciális választottbírósági iroda, úgynevezett „arbitrációs butikok”, jogi szolgáltatásokat nyújt a befektetési választottbíróságok számára versenyképesebb jogi díjakkal, ami csökkentheti az általános költségeket. acerig példa egy ilyen butikra.
Ha valamelyik félnek nehézségekbe ütközik a választottbíráskodás költségeinek fedezése, lehetőség van finanszírozáshoz is Harmadik fél finanszírozói, akik pénzeszközöket biztosítanak befektetési választottbíróságok folytatására az ügy pénzügyi kimenetelének részesedéseként. Harmadik fél finanszírozásának megszerzése nehéz és időigényes folyamat, azonban, és csak arra van szükség, hogy mely esetek tűnnek a legerősebbnek.
A választottbíróság
A befektetési választottbíróságra választott bíróság kiválasztása talán a legkritikusabb lépés a folyamatban. Néhány választottbíró ismert arról, hogy örökbefogadott “prosztata” vagy “pro-befektető” pozíciók, és sokan ismételten megjelennek a befektetési választottbíróságokban.
A befektetési választott bírókat a következőként határozták meg: “kicsi, titok, clubby” csoportja “nagy öregek“, de ma több nő választottbíró jelent meg a befektetési választottbíróságokon. Míg az ICSID választottbírósági felei szabadon választhatnak a ICSID választottbírói testület, nem kötelesek ezt megtenni, és a pártok általában szabadon választhatják meg, hogy mit kívánnak, az állampolgárságra és képesítésekre vonatkozó bizonyos követelmények betartásával.
A befektetési választottbírósági díjak végrehajtása
Az ICSID-egyezmény előírja a nemzetközi befektetési díjak végrehajtásának szabályait, amelyeket a fogadó államok kötelesek tiszteletben tartani (Cikkek 53 nak nek 55 a ICSID-egyezmény). Az ICSID Egyezmény szerint, “Valamennyi szerződő állam elismeri az ezen egyezmény alapján hozott ítéletet kötelező erejűnek, és végrehajtja az ezen ítélet által a területén előírt pénzbeli kötelezettségeket, mintha az adott állam bírósága végleges ítélete lenne.”
Ha a fogadó állam nem részes fele az ICSID-egyezménynek, ezt követően az odaítélés végrehajtására az ENSZ - nek megfelelően kerül sor Egyezmény a külföldi választottbírósági határozatok elismeréséről és végrehajtásáról nak,-nek 1958. Az egyezmény értelmében: nemzetközi választott bírák végrehajtható felett 150 országok (hozzávetőlegesen, körülbelül 3/4 ország a földön).
Beruházási arbitrázs ügyvédek
A nemzetközi befektetési választottbíráskodás technikája megköveteli az e területen jelentős tapasztalattal rendelkező, speciális ügyvédek beavatkozását. Az eljárási szabályok, befektetési arbitrázs joggyakorlat, nemzetközi közjog és, különösen, a nemzetközi szerződések értelmezésének szabályai, mind a panaszos, mind az alperes ügyvédjének jól ismertnek kell lennie.
A befektetési arbitrázsra szakosodott legtapasztaltabb ügyvédi irodák Genfben találhatók, Párizs, London, New York és Washington, mint például Aceris Law.
A befektetési arbitrázs sikerességi rátája
Tanulmányok szerint, A keresetben részt vevők kb 41% az idő. A válaszadók (Államok) nyerj kb 59% az idő, a keresetek nagyjából egynegyedét a joghatóság hiánya miatt elutasították.
Míg az átlagos igény alig van USD-nál 500 millió, az átlagos díj csak USD-t jelent 76 millió, arra utalva, hogy sok kezdeti állítás nagymértékben eltúlzott. A tisztán spekulatív követeléseknek nagyon alacsony esélyük van a sikerre.
A sikeres fél az esetek közel felében megtéríti költségeinek egy részét, mivel a költségek követhetik az eseményt a befektetési arbitrázs során.
A befektetési arbitrázs jövője
Néhány kiemelkedő kommentátor sok éven keresztül előre jelezte a befektetési arbitrázs megszűnését. Még, nem könnyű lazítani a már létező sok szerződést, így valószínűtlen, hogy eltűnik a közeljövőben.