Il trattato sulla Carta dell'energia (“ECT"), disponibile qui, è un accordo multilaterale. È stato firmato a dicembre 1994 ed è entrato in vigore il 16 aprile 1998. Ha creato un quadro multilaterale per la cooperazione energetica a lungo termine tra i suoi membri.
Il trattato sulla Carta dell'energia è stato preceduto dalla Carta europea dell'energia adottata a dicembre 1991, in base al quale i firmatari hanno intrapreso "perseguire gli obiettivi e i principi del [europeo Energia] Carta e attuare e ampliare la loro cooperazione al più presto negoziando in buona fede un accordo e protocolli di base",[1] vale a dire il trattato sulla Carta dell'energia.
Il trattato multilaterale si concentra su vari settori, come la protezione degli investimenti esteri, condizioni non discriminatorie per garantire un flusso affidabile di energia attraverso le frontiere, promozione dell'efficienza energetica, e meccanismi per risolvere le controversie tra le parti contraenti, investitori e Stati ospitanti.
Attualmente, ci sono 57 firmatari e parti contraenti dell'ECT. Comprende principalmente Stati membri europei, ma anche un'organizzazione internazionale: l'Unione Europea.[3] I membri includono:
afghanistan, Albania, Armenia, Australia*, Austria, Azerbaigian, Bielorussia °, Belgio, Bosnia Erzegovina, Bulgaria, Croazia, Cipro, Repubblica Ceca, Danimarca, Estonia, Unione Europea ed Euratom, Finlandia, Francia, Georgia, Germania, Grecia, Ungheria, Islanda, Irlanda, Giappone, Giordania, Kazakistan, Kirghizistan, Lettonia, Liechtenstein, Lituania, Lussemburgo, Malta, Moldavia, Mongolia, Montenegro, Paesi Bassi, Macedonia del Nord, Norvegia*, Polonia, Portogallo, Romania, la Federazione Russa*, Slovacchia, Slovenia, Spagna, Svezia, Svizzera, Tajikistan, tacchino, Turkmenistan, Ucraina, Regno Unito, Uzbekistan e Yemen.
° non ha ratificato il Trattato sulla Carta dell'energia, ma lo applica provvisoriamente
* non ha ratificato il trattato sulla Carta dell'energia
L'Italia era una parte contraente dell'ECT fino al 1 gennaio 2016, la data in cui si è ritirata dal trattato sulla Carta dell'energia. Qualsiasi investimento effettuato nel settore energetico in Italia dopo tale data non è protetto dall'ECT. Al contrario, investimenti effettuati in Italia prima 1 gennaio 2016 rimanere protetto fino all'anno 2036.
La Federazione Russa ha firmato l'ECT ma non l'ha ratificato. Ciò non ha impedito il Federazione Russa di fronte all'arbitrato ai sensi dell'ECT sulla base del fatto che era vincolato dall'applicazione provvisoria dell'ECT.
Riforma del trattato sulla Carta dell'energia
L'ECT è lo strumento giuridico più comunemente usato dagli investitori per sollevare crediti nei confronti degli Stati contraenti.[4]
Nell'ultimo decennio, il clima generale degli investimenti si è evoluto. Il bilanciamento dei diritti e degli obblighi tra Stati e investitori è diventato una delle maggiori sfide. L'uso di meccanismi di risoluzione delle controversie investitore-Stato per contestare le misure di politica pubblica adottate dagli Stati genera un forte dibattito ed è diventato una questione di interesse pubblico. Ciò si riflette nella partecipazione di amico della corte, comprese le organizzazioni non governative e la Commissione europea, che sono diventati comuni.
L'esempio più lampante di un tentativo di ridurre la risoluzione delle controversie tra investitori e Stato è l'accordo tra gli Stati membri europei di porre fine ai trattati bilaterali sugli investimenti intra-UE (“TBI"). Su 5 Maggio 2020, Gli Stati membri europei hanno firmato un accordo di risoluzione.[5]
Questa decisione segue il Acmea Astuccio, in base al quale la Corte di giustizia europea ha ritenuto che i BIT all'interno dell'UE fossero incompatibili con il diritto dell'UE.[6] In parallelo, però, gli avvocati generali alla Corte di giustizia dell'UE hanno emesso un parere a conferma del fatto che il sistema giudiziario per gli investimenti dell'accordo economico e commerciale globale (“CETA") era compatibile con il diritto dell'UE.[7] Questo illustra la comunità internazionale (e soprattutto europeo) politica di riforma dei meccanismi di risoluzione delle controversie investitore-Stato mediante l'introduzione di organi permanenti.
In quel contesto, la Commissione europea ha proposto di riformare il trattato sulla Carta dell'energia.[8] La Commissione europea ha fornito due motivi principali per riformare l'ECT:
- Primo, ha indicato che le sue disposizioni non erano state aggiornate dalla sua creazione e che non era più conforme all'approccio riformato dell'UE in materia di politica di investimento (per esempio, il lavoro dell'UE sul processo di riforma multilaterale in corso presso la Commissione delle Nazioni Unite per il diritto commerciale internazionale).
- Secondo, la pressione dell'opinione pubblica a tenere conto degli impegni della politica climatica, in particolare l'accordo di Parigi,[9] accelerato la decisione della Commissione europea di proporre una riforma del trattato. Il trattato sulla Carta dell'energia è un accordo multilaterale che dovrebbe essere efficacemente utilizzato per affrontare le questioni ambientali. Per esempio, nel mese di settembre 2019, Gli Stati membri dell'UE hanno ricevuto una lettera dalle ONG che chiedevano di ritirare i loro paesi dall'ECT perché mina le necessarie misure climatiche.
Perché il trattato sulla Carta dell'energia ha uno scopo simile ai BIT, in particolare la promozione degli investimenti garantendo un ambiente giuridico stabile per gli investitori stranieri nel territorio dello Stato ospitante, e molti Stati membri dell'Unione Europea ne sono parti, si sarebbe potuto ritenere che la risoluzione dei BIT all'interno dell'UE avrebbe messo in dubbio l'esistenza del trattato sulla Carta dell'energia.
tuttavia, Questo non è il caso. Infatti, l'accordo di risoluzione esclude espressamente l'ECT. L'arbitrato di investimento all'interno dell'Unione Europea non è quindi ancora terminato.[10]
Tuttavia, la proposta dell'Unione europea per l'ammodernamento dell'ECT include un nuovo paragrafo ai sensi dell'articolo 26 dell'ECT sulla risoluzione delle controversie tra un investitore e una parte contraente che si riferisce espressamente all'applicazione di un tribunale multilaterale per gli investimenti:
“(4) Nel caso in cui un investitore scelga di sottoporre la controversia per la risoluzione ai sensi del comma (2)(C), l'investitore dovrà inoltre fornire il proprio consenso per iscritto per la contestazione a cui sottoporre la controversia:
[...]
(D) le regole di un tribunale multilaterale per gli investimenti di cui la parte contraente che è parte alla controversia è parte."[11]
Perciò, lo scopo della riforma del trattato sulla Carta dell'energia è di mettere in primo piano lo sviluppo sostenibile e i cambiamenti climatici, nonché nuovi standard di protezione degli investimenti e meccanismi di risoluzione delle controversie tra investitori e Stato.
Conclusione
L'Unione europea svolge un ruolo importante nella modifica del trattato sulla Carta dell'energia. L'affermazione della supremazia del diritto dell'UE da parte delle istituzioni dell'UE è in contraddizione con i tribunali arbitrali costituiti ai sensi del trattato sulla Carta dell'energia. Il primo ciclo di colloqui tra le parti contraenti sarà a luglio 2020. Il secondo avverrà in ottobre 2020.
La versione finale del trattato riformato dovrebbe aiutare a vedere se le istituzioni dell'UE avranno la meglio su tribunali arbitrali indipendenti.
Anne-Sophie Partix, Aceris Law LLC
[1] Carta europea dell'energia datata 17 dicembre 1991, Titolo III, Accordi specifici.
[2] Trattato sulla Carta dell'energia datato 16 aprile 1998
[3] afghanistan, Albania, Armenia, Australia*, Austria, Azerbaigian, Bielorussia °, Belgio, Bosnia Erzegovina, Bulgaria, Croazia, Cipro, Repubblica Ceca, Danimarca, Estonia, Unione Europea ed Euratom, Finlandia, Francia, Georgia, Germania, Grecia, Ungheria, Islanda, Irlanda, Giappone, Giordania, Kazakistan, Kirghizistan, Lettonia, Liechtenstein, Lituania, Lussemburgo, Malta, Moldavia, Mongolia, Montenegro, Paesi Bassi, Macedonia del Nord, Norvegia*, Polonia, Portogallo, Romania, Federazione Russa*, Slovacchia, Slovenia, Spagna, Svezia, Svizzera, Tajikistan, tacchino, Turkmenistan, Ucraina, Regno Unito, Uzbekistan, yemen
° non ha ratificato il Trattato sulla Carta dell'energia, ma lo applica provvisoriamente
* non ha ratificato il trattato sulla Carta dell'energia
[4] Articolo 26 del Trattato sulla Carta dell'energia datato 16 aprile 1998.
[5] Accordo per la risoluzione dei trattati bilaterali di investimento tra gli Stati membri dell'Unione europea datato 29 Maggio 2020.
[6] Repubblica slovacca v. Achmea B.V. (Causa C-284/16) datato 6 marzo 2018.
[7] Conclusioni dell'avvocato generale Bot 29 gennaio 2019.
[8] La proposta dell'Unione europea per la modernizzazione del trattato sulla Carta dell'energia è datata 27 Maggio 2020.
[9] Accordo di Parigi datato 12 dicembre 2015.
[10] Vedere, LBBW contro Spagna, Decisione sull'obiezione giurisdizionale intra-UE datata 25 febbraio 2019. Il diritto europeo non preclude l'arbitrato delle controversie sugli investimenti all'interno dell'UE ai sensi del trattato sulla Carta dell'energia.
[11] La proposta dell'Unione europea per la modernizzazione del trattato sulla Carta dell'energia è datata 27 Maggio 2020 (enfasi aggiunta).