tradizionalmente, l'arbitrato sugli investimenti e la tutela dell'ambiente esistevano in sfere separate, con il primo concentrato principalmente sulla tutela dei diritti degli investitori e il secondo interessato alla salvaguardia dell’ambiente. tuttavia, questa separazione si è attenuata man mano che le questioni ambientali hanno acquisito importanza sulla scena internazionale. In anni recenti, l’intersezione tra preoccupazioni ambientali e arbitrato sugli investimenti è diventata un punto focale, sollevando interrogativi sul delicato equilibrio tra interessi economici e sostenibilità ambientale. Mentre la comunità globale è alle prese con crescenti sfide ambientali, il ruolo dell’arbitrato sugli investimenti nell’affrontare o trascurare queste preoccupazioni ha attirato maggiore attenzione.
Evoluzione dell’inclusione di disposizioni ambientali nei trattati di investimento
Un modo in cui le considerazioni ambientali entrano nell’ambito dell’arbitrato sugli investimenti è attraverso l’interpretazione dei trattati sugli investimenti. I tribunali arbitrali sono sempre più chiamati a interpretare le disposizioni dei trattati alla luce dell’evoluzione degli standard ambientali internazionali.
L’inclusione del linguaggio ambientale nei trattati moderni riflette anche una crescente consapevolezza della necessità di armonizzare lo sviluppo economico con la preservazione ecologica.
Per esempio, il 2022 BIT Giappone-Bahrein (Articolo 24) vieta l’allentamento degli standard ambientali per attrarre investimenti:
Ciascuna Parte contraente si asterrà dall'incoraggiare gli investimenti degli investitori dell'altra Parte contraente e di una Parte non contraente allentando la propria salute, misure di sicurezza o ambientali, o abbassando i suoi standard lavorativi.
Il 2022 BIT Oman-Ungheria (Articolo 3) sottolinea il diritto degli Stati a regolamentare, in modo non discriminatorio, attraverso le misure necessarie per conseguire la tutela dell’ambiente:
Le disposizioni del presente Accordo non pregiudicano il diritto delle Parti contraenti di regolamentare in modo non discriminatorio all'interno dei loro territori attraverso le misure necessarie per raggiungere obiettivi politici legittimi, come la tutela della salute pubblica, sicurezza, ambiente e protezione sociale o dei consumatori.
Il 2022 Accordo di libero scambio tra Regno Unito e Nuova Zelanda (Articolo 14.18) sottolinea la capacità di adottare misure adeguate per garantire attività di investimento rispettose dell'ambiente:
(1) Nessuna disposizione del presente capo può essere interpretata in modo da impedire ad una Parte di adottare, mantenendo, o imporre, in modo coerente con il presente capitolo, qualsiasi misura che ritenga opportuna per garantire che l'attività di investimento nel suo territorio sia intrapresa in modo rispettoso dell'ambiente, salute, o altri obiettivi normativi. (2) Le parti riconoscono l'importanza della tutela dell'ambiente, anche per quanto riguarda la mitigazione e l’adattamento ai cambiamenti climatici, e richiamare i diritti e gli obblighi di ciascuna Parte relativi alla protezione dell’ambiente previsti dal presente Accordo.
Esclusione delle disposizioni ambientali dalle clausole di risoluzione delle controversie
Nonostante la crescente inclusione di disposizioni ambientali nei trattati di investimento, alcuni trattati tuttavia escludono tali disposizioni dall'arbitrato.
Per esempio, il 2013 BIT Benin-Canada (Articolo 23) indica quanto segue:
Un investitore di una Parte contraente può sottoporre ad arbitrato ai sensi del presente capo un reclamo in merito: un'. la Parte contraente convenuta ha violato un obbligo ai sensi del Capo II, diverso da un obbligo ai sensi [...] Articolo 15 (Salute, Misure di sicurezza e ambientali) [...]; e B. l'investitore ha subito perdite o danni a causa di, o derivante da, quella violazione.
Il 2014 BIT Colombia-Francia (Articolo 3) (tradotto dal francese) esclude parimenti dall'arbitrato le controversie riguardanti taluni provvedimenti in materia ambientale:
Il presente articolo si applica alle controversie tra un investitore di una Parte contraente e l'altra Parte contraente relative alla presunta violazione di un obbligo del presente Accordo, ad eccezione dell'art […] 10.2 (Misure relative all'ambiente, salute e diritti sociali), che ha causato o provocato un danno all’investitore.
Le questioni ambientali all'origine delle controversie sugli investimenti
Le preoccupazioni ambientali sono anche integrate nell'ambito dell'arbitrato sugli investimenti in virtù dei tipi di condotta in questione in molte controversie sugli investimenti. Da una parte, gli investimenti spesso riguardano attività come l’estrazione di risorse, che possono influenzare significativamente l’ambiente. D'altro canto, la protezione dell’ambiente può fungere da scopo pubblico con cui gli Stati giustificano misure espropriative o discriminatorie.
Per esempio, nel Methanex Corporation c. Stati Uniti d'America, premio, 3 agosto 2005, un investitore ha presentato una richiesta di esproprio indiretto contro gli Stati Uniti. per vietare un additivo per benzina con l'obiettivo dichiarato di proteggere la salute pubblica e l'ambiente.
Nel Riserva d'Oro Inc. v. Repubblica Bolivariana del Venezuela, Caso ICSID n. miliardo(DI)/09/1, premio, 22 settembre 2014, un investitore ha intentato diverse cause contro il Venezuela per aver dichiarato nullo un permesso minerario a causa dei suoi effetti su una riserva forestale.
Nel Lavori di dragaggio Decloedt En Zoon NV c. Repubblica delle Filippine, Caso ICSID n. ARB/27/11, premio, 23 gennaio 2017, un investitore ha intentato causa contro le Filippine per aver rescisso unilateralmente un contratto di dragaggio al fine di ridurre le inondazioni e migliorare le condizioni ecologiche dell'area.
Arbitraggio Arbitrati sugli investimenti che coinvolgono preoccupazioni ambientali
In casi come quelli sopra descritti, i tribunali devono valutare attentamente i diritti dell’investitore rispetto agli obblighi dello Stato ospitante di proteggere il proprio ambiente. Questo processo richiede spesso un’analisi sfumata del diritto internazionale, obblighi contrattuali, e prove scientifiche. Gli arbitri devono valutare se le misure ambientali contestate rientrano nei legittimi poteri di regolamentazione dello Stato ospitante per proteggere la salute pubblica, sicurezza, e l'ambiente. Possono essere presi in considerazione i principi del diritto ambientale internazionale, soprattutto se il trattato incorpora o fa riferimento a tali principi (come visto sopra), e gli arbitri possono valutare se le misure contestate sono in linea con le norme ambientali accettate a livello internazionale. Investitori che aderiscono a pratiche commerciali sostenibili e alla responsabilità sociale delle imprese (CSR) principi possono anche trovare favore agli occhi dei tribunali, dimostrando una crescente consapevolezza del più ampio impatto sociale delle attività di investimento.
Poiché le preoccupazioni ambientali continuano a essere trattate in casi di investimento specifici, ciò rafforzerà l’importanza di queste questioni nell’arbitrato sugli investimenti nel suo complesso. Gli arbitri possono prendere in considerazione decisioni precedenti in casi simili che coinvolgono preoccupazioni ambientali per mantenere la coerenza nella loro giurisprudenza. Questo approccio garantisce prevedibilità e coerenza nell’interpretazione delle disposizioni del trattato sugli investimenti.
Superare le sfide nell’arbitrato sugli investimenti con preoccupazioni ambientali
Nonostante il crescente riconoscimento, persistono sfide nel conciliare la tutela degli investimenti con la sostenibilità ambientale. La tensione intrinseca tra sviluppo economico e preservazione ecologica rappresenta una sfida significativa. Gli investitori cercano condizioni stabili e prevedibilità normativa, mentre gli Stati sono alle prese con il rispetto degli impegni ambientali senza scoraggiare gli investimenti esteri.
Questo panorama in evoluzione richiede quindi una rivalutazione degli aspetti procedurali e sostanziali dell’arbitrato sugli investimenti. Trovare un equilibrio tra gli interessi degli investitori e degli Stati e l’imperativo di proteggere l’ambiente richiede soluzioni innovative. Le possibili strade includono la creazione di camere ambientali specializzate all’interno delle istituzioni arbitrali, meccanismi rafforzati di partecipazione pubblica, e linee guida più chiare sull’integrazione degli standard ambientali nei trattati di investimento.
Conclusione: Verso un delicato equilibrio
Poiché le preoccupazioni ambientali permeano sempre più l’arbitrato sugli investimenti, la sfida sta nel creare un rapporto armonioso tra sviluppo economico e gestione ambientale. L'evoluzione delle norme internazionali, l’interpretazione dei trattati, e l’adattamento dei meccanismi procedurali plasmerà il futuro panorama dell’arbitrato sugli investimenti. Trovare un delicato equilibrio non solo salvaguarderà i diritti degli investitori e la sovranità degli Stati, ma contribuirà anche a un ambiente globale sostenibile e resiliente..