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Interesse per l'arbitrato internazionale sugli investimenti

24/09/2019 di Arbitrato internazionale

Nell'arbitrato internazionale sugli investimenti gli interessi possono rappresentare una parte significativa di un premio finale e non è raro che l'interesse superi i danni effettivi.[1] Pur non essendo un rimedio indipendente, l'interesse rappresenta un importante elemento di compensazione.[2]

Interesse per l'arbitrato internazionale sugli investimentiLo scopo principale di un premio di interesse è "per risarcire il danno derivante dal fatto che, durante il periodo di mancato pagamento da parte del debitore, il creditore è privato dell'uso e della disposizione di tale somma che avrebbe dovuto ricevere”.[3]

I BIT di solito includono un riferimento esplicito agli interessi nelle loro disposizioni sull'importo del risarcimento in caso di esproprio e nelle loro disposizioni sulla risoluzione delle controversie. tuttavia, è possibile rivendicarlo anche in assenza di una disposizione del trattato in tal senso. Come indicato in 2 vita Astuccio, “Mancano i termini o le disposizioni del trattato nella legge applicabile contraria, è generalmente accettato che i tribunali internazionali possano assegnare interessi a un richiedente ferito; infatti la responsabilità di pagare gli interessi è ormai un principio legale accettato."[4]

Questa conclusione è in linea con l'articolo 38 degli articoli ILC sulla responsabilità dello Stato, che legge:[5]

  1. Gli interessi su qualsiasi somma principale dovuta ai sensi del presente capitolo sono pagabili quando necessario al fine di garantire la riparazione integrale. Il tasso di interesse e le modalità di calcolo sono stabiliti in modo da ottenere tale risultato.
  2. Gli interessi vanno dalla data in cui la somma principale avrebbe dovuto essere pagata fino alla data in cui l'obbligo di pagamento è adempiuto.

Nel fissare l'interesse, i tribunali internazionali devono decidere il tasso (1), se saranno assegnati interessi semplici o composti (2), e il periodo durante il quale matureranno gli interessi (3).[6] Dispongono di un ampio margine di discrezionalità al riguardo.[7]

Non esiste una pratica uniforme per assegnare interesse al diritto internazionale in materia di investimenti.[8] così, i tribunali possono utilizzare una serie di metodi al fine di determinare l'applicabilità tasso d'interesse:

  • un approccio al tasso debitore, che dipende dall'interesse che l'investitore ha dovuto pagare sui fondi presi in prestito.
  • un approccio tariffario dello Stato ospitante, che utilizza la tariffa legale nello Stato ospitante come "benchmark utile", poiché è il minimo legale riconosciuto dallo Stato stesso.
  • un approccio di "prestito coatto" - con questo metodo, l'investitore si trasforma in un "prestatore non disposto" allo Stato, e pertanto ha diritto a interessi pari al "tasso di indebitamento a breve termine dello Stato".
  • un approccio di "alternative di investimento", che riflette la somma aggiuntiva che il denaro dell'investitore avrebbe guadagnato, se fosse stato reinvestito ogni anno a tassi di interesse generalmente prevalenti. Quando si applica questo approccio, i tribunali spesso assegnano interessi a un tasso pari ai buoni del tesoro a breve termine degli Stati Uniti o ai certificati di deposito a sei mesi degli Stati Uniti o al tasso LIBOR.

Per quanto riguarda la domanda di compounding interesse, l'interesse composto è stato assegnato ai premi di investimento più recenti. Come il tribunale in Perdita continentale v. Argentina ha spiegato: “Il valore temporale del denaro nelle economie del libero mercato è misurato in interesse composto; non si può fare affidamento su interessi semplici per produrre la piena riparazione per la perdita di un richiedente causata da ritardo nel pagamento."[9] inoltre, nel Gemplus v. Messico, il tribunale ha concluso che "esiste ora una forma di "giurisprudenza costante" in cui la presunzione si è spostata dalla posizione circa un decennio fa, con il risultato che ora sarebbe più appropriato ordinare l'interesse composto, a meno che non risulti inappropriato a favore di un semplice interesse”.[10] Il tribunale dovrà anche decidere sulla frequenza della composizione (es, trimestrale, semestralmente o annualmente).

Quanto a il periodo rilevante, il tribunale in SGS v. Paraguay ha spiegato: “[T]il principio virtualmente universale del diritto internazionale e delle pratiche arbitrali internazionali in caso di ritardo nel pagamento degli obblighi monetari dovuti è quello di applicare gli interessi alla data di scadenza del pagamento."[11] Il periodo reale varierà a seconda delle circostanze di ogni singolo caso.

Finalmente, i tribunali di solito assegnano anche interessi post premiazione (indicato anche come interesse moratorio o di default), che ha lo scopo di creare un incentivo efficace per rispettare senza indugio l'aggiudicazione. Inizia a maturare dopo la sua emissione o dopo la scadenza di un periodo di grazia concesso dal tribunale.

Marina Sì, Aceris Law LLC

[1] es. Aminoil v Kuwait, Premio di 24 marzo 1982 (1982) 21 METEO 976, 1042; Santa Elena contro Costa Rica Development Company, Premio di 17 febbraio 2000, migliore 95, 107; Wena Hotels v Egitto, Premio dell'8 dicembre 2000, migliore 127, 136.

[2] io. Marboe, Calcolo del risarcimento e dei danni nel diritto internazionale degli investimenti, 2ND Ed., P. 329.

[3] Compagnia di Aguas del Aconquija S.A. e Vivendi Universal S.A. v. Repubblica argentina, Caso ICSID n. ARB / 97/3, premio, 20 agosto 2007, per. 9.2.3.

[4] Compagnia di Aguas del Aconquija S.A. e Vivendi Universal S.A. v. Repubblica argentina, Caso ICSID n. ARB / 97/3, premio, 20 agosto 2007, per. 9.2.1.

[5] Articoli sulla responsabilità degli Stati per atti internazionalmente errati, Risoluzione della GA del 21 dicembre 2001, A / Res / 56/83, annesso, Articolo 38.

[6] Occidental Petroleum Corporation e Occidental Exploration and Production Company v. Repubblica dell'Ecuador, Caso ICSID n. ARB / 06/11, premio, 5 ottobre 2012, per 826; Guarda anche, Autostrada della concessione del Venezuela, CIRCA. v. Repubblica Bolivariana del Venezuela, Caso ICSID n. ARB / 00/5, premio, 23 settembre 2003, per. 367.

[7] Wena Hotels Limited contro Repubblica araba d'Egitto, Caso ICSID n. ARB / 98/4, Decisione del comitato ad hoc (Procedimento di annullamento), 5 febbraio 2002, per 96.

[8] T.W. Wälde & B. Sabahi, compensazione, Danni e valutazione nel diritto internazionale degli investimenti, TDM Vol. 4, problema 6 (2007), P. 45.

[9] Continental Casualty Company v. Repubblica argentina, Caso ICSID n. ARB / 03/9, 5 settembre 2008, per. 309.

[10] Gemplus S.A., SLP S.A., Gemplus Industrial S.A. di C.V.. v. Stati Uniti messicani, Caso ICSID n. miliardo(DI)/04/3, 16 giugno 2010, per. 16-26.

[11] SGS Societe Generale de Surveillance S.A. v. La Repubblica del Paraguay, Caso ICSID n. ARB / 29/07, premio, 10 febbraio 2012, per. 184.

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