Sicurezza per i costi negli arbitrati ICSID.
Per la prima volta, un tribunale arbitrale ha ordinato la sicurezza dei costi in un arbitrato ICSID. Il tribunale arbitrale ha ordinato alla società di esplorazione e produzione di petrolio e gas RSM Production Corporation di fornire una garanzia di USD 750,000 come garanzia per i costi di un arbitrato di investimento.
Questo è seguito per ordine datato 12 dicembre 2013, per cui RSM è stata condannata a pagare tutti gli anticipi sui costi amministrativi di questo arbitrato, che sono normalmente pagati 50% da ciascuna parte.
Mentre tali ordini sono comuni nell'arbitrato commerciale internazionale, questa sembra essere la prima volta che sono stati fatti in una disputa tra investitore e stato. Mentre sono di natura puramente procedurale, tali questioni procedurali possono richiedere molto tempo e denaro per essere rispettate per i richiedenti. Gli intervistati usano spesso tali tattiche procedurali per rendere più difficile ottenere un arbitrato. Sebbene questi meccanismi procedurali rappresentino una spesa significativa in termini di tempo e costi, non hanno alcun effetto sul risultato finale di una controversia.
La sentenza sulla sicurezza dei costi si basava su un accertamento di “circostanze eccezionali” giustificare tali misure ai sensi dell'articolo 47 della Convenzione ICSID e della regola arbitrale ICSID 39(1) concernente misure provvisorie. Le misure eccezionali erano basate su (1) la precedente incapacità del richiedente di pagare i costi nel suo arbitrato ICSID contro Grenada e (2) il fatto che i finanziatori di terze parti stessero pagando la richiesta del richiedente e potrebbero non essere d'accordo a pagare i costi se il caso non fosse andato a buon fine.
Uno dei tre arbitri si è dissentito da questa sentenza sulla sicurezza per i costi, sostenendo che un ordine di garanzia per i costi non poteva essere inteso come rientrante nella classe di misure provvisorie che potrebbero essere “preso per preservare i diritti” di una parte ai sensi della regola dell'arbitrato ICSID 39(1). Secondo l'arbitro dissenziente, il diritto in questione (per ricevere i costi) era semplicemente contingente e al momento non esisteva. Era quindi improprio parlare di “preservazione” di un diritto al pagamento. Ha anche osservato che ai sensi della regola arbitrale ICSID 39, i tribunali arbitrali potrebbero “raccomandare” misure provvisorie ma non “ordine” loro, come ha fatto la maggioranza in questo caso. Regola arbitrale ICSID 39 legge:
Regola 39 - Misure provvisorie
(1) In qualsiasi momento dopo l'istituzione del procedimento, una parte può chiedere al Tribunale di adottare misure provvisorie per la conservazione dei suoi diritti. La richiesta deve specificare i diritti da conservare, le misure di cui è richiesta la raccomandazione, e le circostanze che richiedono tali misure.
L'ordine di pagare 100% anche l'anticipo sui costi è unico, dalla presunzione ai sensi dell'articolo 14 del Regolamento amministrativo e finanziario ICSID è che ciascuna parte dovrebbe pagare la metà dell'anticipo sui costi per ciascuna controversia. Gli arbitri hanno applicato la regola dell'arbitrato ICSID 28, che consente una divisione ineguale dei pagamenti anticipati:
Regola 28 - Costo del procedimento
(1) Fatta salva la decisione finale sul pagamento del costo del procedimento, il Tribunale può, salvo diverso accordo tra le parti, decidere:
(un') in qualsiasi fase del procedimento, la parte che ciascuna parte deve pagare, ai sensi del regolamento amministrativo e finanziario 14, delle tasse e delle spese del Tribunale e delle spese per l'uso delle strutture del Centro;
(B) rispetto a qualsiasi parte del procedimento, che i relativi costi (come determinato dal segretario generale) è a carico totale o in una determinata parte di una delle parti.
(2) Subito dopo la chiusura del procedimento, ciascuna parte presenta al tribunale una dichiarazione delle spese ragionevolmente sostenute o sostenute da essa nel procedimento e il segretario generale presenta al tribunale un conto di tutti gli importi pagati da ciascuna parte al centro e di tutte le spese sostenute dal centro per il procedimento. Il tribunale può, prima che il premio sia stato reso, chiedere alle parti e al Segretario generale di fornire ulteriori informazioni in merito al costo del procedimento.