Un tribunale arbitrale ICSID assegnato circa USD 40 milioni di danni in Ecuador per la responsabilità dell'investitore straniero per i costi di ripristino dell'ambiente in un'area interessata dall'investimento. L'assegnazione di una domanda riconvenzionale in arbitrato sugli investimenti è stata fatta da un tribunale arbitrale composto da Gabrielle Kaufmann-Kohler, Brigitte Stern e Stephen Drymer in a Decisione sulle domande riconvenzionali dell'Ecuador nel caso Burlington Resources Inc. v. Repubblica dell'Ecuador (Caso ICSID n. ARB / 08/5) datato 7 febbraio 2017.
Il tribunale arbitrale ha ricordato che lo Stato ospitante può proporre domanda riconvenzionale arbitrato sugli investimenti nei confronti dell'investitore straniero purché ricorrano le tre condizioni di cui all'art 46 del Convenzione ICSID sono soddisfatte.
“Articolo 46. Salvo quanto diversamente concordato dalle parti, il Tribunale lo farà, se richiesto da una parte, determinare eventuali rivendicazioni accessorie o accessorie o riconvenzionali [io.] derivanti direttamente dall'oggetto della controversia [ii.] a condizione che rientrino nell'ambito del consenso delle parti e [iii.] sono altrimenti soggetti alla giurisdizione del Centro."
Qui, il Tribunale Arbitrale ha riscontrato che tali condizioni erano soddisfatte: (io) le domande riconvenzionali sono emerse direttamente dall'oggetto della controversia; (ii) rientravano nell'ambito del consenso delle Parti all'arbitrato ICSID che si era manifestato nell'accordo delle Parti; e (iii) rientravano inoltre nella giurisdizione del Centro come previsto dall'art 25 del Convenzione ICSID (una controversia legale derivante da un investimento che soddisfacesse il requisito della nazionalità).
conseguentemente, L'Ecuador potrebbe presentare domande riconvenzionali contro l'investitore straniero.
La condizione più difficile da dimostrare sarebbe di solito la seconda, che le domande riconvenzionali rientrano nell'ambito del consenso delle Parti all'arbitrato ICSID. Di solito questo è soggetto a lunghi dibattiti tra le parti, però, nella fattispecie l'investitore, Burlington, e l'Ecuador hanno espresso il loro consenso e il consenso che questo arbitrato è il "forum appropriato per la risoluzione finale delle domande riconvenzionali derivanti dagli investimenti effettuati da Burlington Resources e dalle sue affiliate in Blocks 7 e 21, in modo da garantire la massima economia e coerenza giudiziarie". Questo accordo dell'investitore straniero è venuto in cambio della rinuncia dell'Ecuador o del suo diritto di presentare qualsiasi altra domanda riconvenzionale contro Burlington, le sue filiali o qualsiasi altra società del gruppo ConocoPhillips prima di un'altra giurisdizione.
Mentre il Burlington premio mostra che una domanda riconvenzionale statale nell'arbitrato sugli investimenti è possibile ai sensi Convenzione ICSID, il loro verificarsi nella pratica è stato limitato a causa del requisito secondo cui le domande riconvenzionali devono rientrare nell'ambito del consenso delle parti all'arbitrato ICSID.
Andrian Beregoi, Aceris Law LLC