仲裁は、裁判所に行く代替品を提供します, 当事者によって選ばれた1人または複数の仲裁人によって紛争を個人的に解決できるようにする. 多くの場合、その機密性が優先されます, 速度, 複雑なまたは技術的な問題の専門家を任命する能力. また、さまざまな管轄区域と該当する異なる法律からの当事者を含む国境を越えた紛争を解決するために広く使用されています.
多くのビジネスにとって, 仲裁を開始する決定は、深刻な論争が発生したときに論理的な次のステップのように感じます, 関連する契約に仲裁条項がある場合. 結局, 交渉が崩壊し、契約に仲裁条項が含まれている場合, 他に何をする必要がありますか?
しかし、真実は、仲裁を開始することは、最初に現れるかもしれないほど簡単である、またはそれほど有益ではないということです. 紛争をできるだけ迅速に解決したいという願望で, 重要な要因は見落とされがちです: 費用, 強制力, 利用可能な証拠の強さ, そして、仲裁が状況に最適なツールであるかどうかさえ.
ほとんどの取締役とCEOは法律専門家ではありません, そして、彼らは期待されていません. しかし、より大きな絵を目の当たな理解せずに仲裁を開始することは、驚きにつながる可能性があります。.
以下は、仲裁を開始する前にビジネスリーダーや意思決定者が戦略的に考えるのを支援するための実用的なヒントです, 彼らが賢くすることを可能にします, 不必要な遅延とコストを回避しながら、情報に基づいた選択肢.
質問番号. 1: 仲裁は紛争のための適切なフォーラムです?
仲裁を開始する前に, それが本当に紛争を処理する正しい方法であるかどうかを考慮することが重要です. 仲裁は有益ですが, 機密性などの利点を提供します, 柔軟性, と強制力, 必ずしもすべての状況に適合するわけではありません.
契約を詳しく調べることから始めます, 特に紛争解決条項に焦点を当てています. 一部の契約は仲裁を義務付けています, 他の人は調停などの代替方法を許可しています. 問題が本質的に犯罪である場合, 通常、仲裁は避けるべきです.
仲裁が明示的に必要な場合, そのプロセスは通常、従う必要があります. しかしながら, 言語が曖昧であるか、解釈が開かれている場合, 特定のアクションコースにコミットする前に、追加のオプションを利用できる場合があります.
契約に従うことに加えて, これらの重要な質問について考えてください:
- この論争は仲裁に適していますか? 仲裁は、専門的な知識やプライバシーを必要とする紛争に適しています. しかしながら, 緊急の裁判所の介入を要求する紛争にはそれほど適していないかもしれません (差止命令など) または、透明性と公的説明責任が重要な場合.
- より良い選択肢はありますか? 場合によっては, 交渉または調停は、仲裁を開始する必要なく、より迅速かつ費用対効果の高い紛争を解決する可能性があります. あるいは, 国家裁判所の前の訴訟は、より強力な暫定措置を提供するかもしれません, より広範な発見へのアクセス, または仲裁に欠けている他の手続き的ツール.
これらの考慮事項を慎重に計量することは、最も適切な道を決定するのに役立ちます.
質問番号. 2: 仲裁を開始するための手続き上の障害はありますか?
契約に仲裁条項が含まれている場合でも, 即時の提出は適切ではないかもしれません. 正式な手続きを開始する前に, 手続き上の前提条件に注意を払って紛争解決条項を調べることが重要です. 多くの契約では、仲裁を開始する前に特定の前提条件を完了する必要があります. これらの手順に従わないと、重大な結果につながる可能性があります, 遅延など, 費用の増加, または手続き上の理由での請求の却下.
一般的な前提条件が含まれる場合があります:
- 一定期間内に友好的な和解の試み.
- 調停または構造化された交渉.
- 紛争委員会または裁定手順, 特に、FIDIC建設契約やその他のインフラストラクチャ契約の文脈で.
これらの手順は、多くの場合、単なる推奨事項以上のものです - それらは強制可能な要件である可能性があります. 明確に必須の規定を遵守しないことは、通常、反対側の司法権に異議を唱えるよう促したり、手続き上の異議を提起するよう促します, コストが増加し、遅延を引き起こす可能性があります. 多層紛争解決メカニズムは、建設で特に一般的です, エネルギー, およびインフラストラクチャの紛争, 特にFIDIC契約が関与している場合.
FIDICの紛争解決モデル 通常、いくつかの結合前処理が含まれます:
- 厳密な時間制限内の通知要件 (通常 28 日々) クレームを維持するため;
- 紛争裁定委員会への紛争の紹介 (DAB);
- 仲裁前の不満のDAB決定または通知に続く待機期間を開始することができます.
これらの手順のいずれかに準拠していないことは、主張に致命的である可能性があります. 例えば, 当事者が、DABの決定の後に指定されたウィンドウ内で不満の通知を提出しない場合, 結果は最終的に結合になります, たとえそれが不利であっても. しかも, 仲裁の前に問題をDABに紹介しなかった場合、管轄権の異議または請求の却下につながる可能性があります.
したがって, FIDIC契約の下で仲裁を開始する前に, 各ステップが正確に従っていることを確認します. DABが所定の位置になかった場合, 失敗が協力の拒否によるものであるかどうかを考えてください (それはコンプライアンス違反を許すかもしれません), これを詳細に文書化します.
質問番号. 3: 仲裁の費用はいくらですか、そして彼らはそれだけの価値があります?
仲裁を開始する前に, 財政的影響を慎重に評価することが重要です. 仲裁は訴訟のより速く、より費用対効果の高い代替品として頻繁に促進されますが, それはまだかなりの費用を伴う可能性があります, 特に複雑なまたは高価値の紛争で (詳細については, 見る 仲裁のコスト).
国際仲裁の費用はしばしば負け当事者から回収可能ですが, かなりのリソースを事前にコミットすることは、常に慎重なビジネス上の決定ではありません, 特に、リターンが実現するのに何年もかかる場合がある場合、または回答者が支払不能になった場合に回復しない場合があります.
仲裁のコストは、次のように分解できます:
- 仲裁裁判所の料金 - これらは通常、当事者間で共有され、仲裁機関によって異なる場合があります, 仲裁人の数, 紛争の金額; 通常, 唯一の仲裁人を小さい, コストが低いため、それほど複雑ではない紛争が推奨されます.
- 制度的費用 – ICCのルールなどのルールの下で仲裁する場合, ティッカー, またはSIAC, 管理料が適用されます. 該当する料金のスケジュールは、それぞれの機関のウェブサイトで見つけることができます.[1]
- 専門家料金 - 多くの場合, 技術または量子の専門家の関与が必要です, 特に建設中, エネルギー, または金融紛争. 専門家の料金は、問題の複雑さによって大きく異なる場合があります, 専門家チームのサイズ, そして彼らの地理的位置.
- 聴力費用 - これらには部屋のレンタルが含まれます, 裁判所記者, 通訳者, そして時々旅行と宿泊施設.
- 法定費用 - 法的費用は通常、仲裁費用の最大部分を表しています. これらは、合理的な料金で弁護士を選択することで管理できます.[2] しかしながら, 現実には、強力なケースを構築するには、公聴会を超えて広範な法的作業が含まれます。. 仲裁弁護士は、全体的な法的戦略の開発を担当します, 詳細な事実および法的研究を実施する, 嘆願と提出物を起草します, 専門家との調整, 手続き上の問題の処理, ドキュメント制作の管理, 証人の準備と調査, 手続き全体で該当するルールとタイムラインへのコンプライアンスを確保する.
成功した結果でさえ、完全なコストの回復を保証しないことに注意することも重要です. ほとんどの仲裁規則は、一般的な当事者の払い戻しを許可していますが, 裁判所は通常、幅広い裁量権を持ち、発生した法的費用の一部のみを授与する場合があります.[3]
質問番号. 4: 仲裁の成功した結果をサポートするのに十分な証拠と文書がありますか?
仲裁を開始するには、間違ったことが起こったという確固たる信念以上のものが必要です. それは、請求を証明し、求められている金額を回復する能力に依存します. 成功の可能性が低い場合, 仲裁を追求することは一般的に容認できません.
請求のメリットに関する法的覚書を準備するために魅力的な弁護士は、仲裁を開始する前の慎重な一歩です. このような分析は弱点を特定し、成功の可能性を評価できます, 限られた見込み客による費用のかかる手続を避けるのに役立ちます. また、弁護士は紛争の事実と法的枠組みに慣れることができます, クライアントに弁護士の能力を評価する機会を与えながら, 応答性, 全体的な適合性.
仲裁は主にドキュメント主導のプロセスであるためです, 結果はしばしば品質にかかっています, 明確さ, 提示されたドキュメンタリー証拠の完全性, その証拠が裁判所にどれほど効果的に伝えられているか.
これは、建設およびインフラストラクチャの紛争に特に当てはまります, 進捗記録, バリエーションオーダー, サイトの指示, プロジェクト対応, 契約の下で適切な通知が中心的な役割を果たします. 明確な書面によるプロジェクトレコードなし, 有効なクレームでさえ失敗する可能性があります, 時には純粋に手続き上の根拠で.
仲裁手続を開始する前, 聞く:
- 何が起こったかを示すのに十分なドキュメンタリー証拠がありますか, 理想的には, 責任者を特定する?
- 署名された契約はありますか, 修正, 請求書, 対応, プロジェクトログ, または請求をサポートするために利用可能なその他の文書?
- すべての契約通知要件でコンプライアンスが確保されています, 遅延請求やコストオーバーランに関連するものなど, 特に、建設紛争において支配されています FIDICベースの契約?
また、多くの業界や管轄区域でそれを認識することも重要です, 記録管理の慣行は一貫性がない場合があります, さまざまなチームまたはシステムに分散した主要なドキュメントがあります. 紛争が発生したら, 必要な証拠を収集して整理するために利用できる時間はしばしば限られています. この課題は、FIDICの契約スイートを含む建設紛争で特に顕著です, 説得力のあるケースを構築するために、適切にメンテナンスされた記録へのタイムリーなアクセスが重要です.
上で説明したように, fidic通知条項は、請負業者が請求の迅速な書面による通知を行うことを要求しています, 多くの場合内 28 請求を引き起こすイベントに気付く日. これらの規定は、請負業者が補償または時間の延長を受ける前に満たさなければならない厳格な条件と見なされることがよくあります. 頻繁に適用される規定に注意してください:
- 遅延および混乱イベント (例, 予期しないサイト条件);
- 口頭または非公式のチャネルを介して指示されるバリエーション;
- 大規模で予期せぬ状況を強制します;
- 時間またはコストに影響を与える指示.
時間通りに通知を文書化および発行し、これらの通知の証拠を保存することが不可欠です. ベストプラクティスには含まれます:
- 通知に契約上に準拠した形式を使用します;
- 集中プロジェクト対応ログの維持;
- 許可された代表者によって通知が発行され、承認されます.
慎重な請負業者は、通知を発行するための標準テンプレートを開発し、プロジェクトチームをトリガーイベントを認識するために訓練することをお勧めします. 仲裁中, 裁判所は、契約上の義務が満たされたかどうかをよく見るでしょう, 通知条項を遵守しないと、補償がない場合があります, メリットに関係なく. 疑わしいとき, 将来の紛争の可能性がある場合は、通知を常に発行する必要があります.
これを最初から考慮し、維持することをお勧めします, または必要に応じて, 潜在的な請求を実証するために信頼できるプロジェクトの適切なドキュメンタリー記録を確立する.
質問番号. 5: カウンターパーティ溶媒です, そして、成功する可能性が高い仲裁裁定の施行です?
ほとんどの企業にとって, 究極の目的は、単に有利な賞を確保することではありません, しかし、実際に授与された金額を回復します. しかしながら, 成功した賞は支払いを保証しません. 多くの場合, 執行は別の課題になります, 特に、負け当事者が自発的に遵守することを拒否したり、執行が法的または実際に困難である管轄区域で資産を保有している場合.
仲裁賞には、自動執行メカニズムは含まれていません. 負けた当事者が自発的に遵守しなかった場合, この賞は、その当事者が資産を保有している管轄区域で裁判所を通じて施行されなければなりません. しばしば, 仲裁賞は、回復の可能性を高めるために複数の管轄区域で施行されています.
認識を理解する, 執行, 仲裁賞の執行
- 認識: これは、裁判所が仲裁裁定が有効であり、実施できることを公式に認めたことを意味します, 反対側が別の管轄区域で同じ問題を関連付けることを防ぐ.
- 執行: 認識されると, 執行には、負け当事者が賞の条件を遵守することを義務付ける裁判所命令を確保することを伴う. このプロセスには、資産フリーズや差し止め命令などのアクションが含まれる場合があります.
- 実行: これは、執行命令の実際の実装です, 賞を満たすために資産を押収するなど.
これらの手順は、執行管轄区域によって大きく異なる場合があります.
ニューヨーク大会の役割
の 1958 外国仲裁判断の承認と執行に関するニューヨーク条約 国際仲裁の礎石です. それは、外国の仲裁賞の承認と執行を促進します (現在) 173 契約関係者. 国内裁判所の判決とは異なり, 仲裁賞は、世界のほぼすべての国で実施できます. 第III条に基づいて, 裁判所は、賞を承認および執行する義務があります, 記事vで概説されている特定の例外を条件とします, といった, とりわけ:
- 仲裁合意の無効性.
- 当事者への適切な通知の欠如.
- 仲裁契約の範囲を超えた問題を扱う賞.
- 公共政策の考慮事項.
仲裁賞の執行に関する実用的な考慮事項
したがって, 仲裁を開始する前に、次の要因を慎重に評価することが重要です:
- カウンターパーティソルベンシー: 反対側が賞を満たすのに十分な資産を持っているかどうかを調査します. 反対側が破産しているか、戦略的に資産を移動した場合, 執行は無駄になるかもしれません. 費用がかかりますが, 仲裁を開始する前に資産を追跡する企業に関与することは、回復の現実的な見通しがあるかどうかを判断するのに役立つかもしれません. 資産を移動する可能性のあるリスクがある場合, 資産保存注文, 暫定措置, またはコンサバトリー対策を考慮する必要があります.
- 資産の場所: カウンターパーティの資産がどこにあるかを特定します. 執行は通常、資産が存在する管轄区域で追求されます; その管轄区域の現地法は、プロセスを管理します.
- 時間制限: 執行のための法定制限期間に注意してください, 国によって異なります.
- 主権免除: 州または国有のエンティティを扱う場合, の教義 主権免疫 執行措置からそれらを保護する可能性があります. それにもかかわらず, 多くの管轄区域には、これらの保護の例外があります, 特に商業活動に関して.
- 公共政策の例外: 裁判所が執行管轄権の公共政策に違反した場合、裁判所の執行を拒否する場合があります. これは限られた例外ですが, 特定の管轄区域に大きな課題をもたらす可能性があります.
執行の課題は、国境を越えた紛争において特に重要です, 新興市場, 発展途上経済, または国営企業を含む紛争. したがって, 仲裁は合理化された紛争解決メカニズムを提供します, 賞の施行性は、戦略的計画にかかっています.
質問番号. 6: 適切な法務チームと戦略が確保され、仲裁で前進するために確保されています?
仲裁は州裁判所に代わるものではありません - それは独自の世界です, 独自のルールがあります, 期待, と戦術. これはまた、従来の訴訟とは異なるスキルのセットを必要とすることを意味します.
紛争の最初から採用された戦略は、最終結果に大きな影響を与える可能性があります. 仲裁を開始する前に行われた決定, クレームを組み立てる方法など, 適用するルール, 暫定措置を求めるかどうか, 適切な仲裁人を選択する方法, 訴訟のコースを形作り、成功の展望に重大な影響を与えることができます.
このために, 国際仲裁において特定の専門知識を持って弁護士に関与することが不可欠です, 一般的な訴訟だけに頼るのではなく. 経験豊富な仲裁チームは、仲裁プロセス全体を通じて当事者を導くだけでなく、装備されています, しかし、前提前の段階で戦略的なアドバイスを提供する, 手続きが始まる前に問題が適切に評価され、配置されることを保証する.
追加の考慮: これが仲裁を開始するのに適切な時期ですか?
徹底的な準備があっても, 強力な証拠と経験豊富な弁護士を含む, 仲裁を開始するのに適切であるかどうかを考慮することが重要です. タイミングは戦略的な利点として機能します, 誤って判断された場合, 費用のかかる結果になります.
尋ねるべきいくつかの重要な質問が含まれます:
- 該当する制限法が考慮されていますか? ほとんどの管轄区域には、請求をもたらすための時間制限があります. 締め切りがありません, 数日でさえ, ケースを認証できないようにすることができます.
- 継続的な和解の議論はありますか? 紛争を友好的に解決する現実的なチャンスがある場合, 仲裁を時期尚早に開始すると、緊張をエスカレートし、交渉を停止する可能性があります.
- より広範な要因がありますか, 特に、州や国有のエンティティが関与する場合? 例えば, 執行や規制条件に影響を与える可能性のある選挙や政治的変化はありますか? 将来、執行を容易にしたり、財政的に有利にする可能性が高い法律や市場の状況の予想される変更はありますか?
場合によっては, 最も慎重な法的措置は、開始手続きを延期することです, そのような遅延が法的権利を危険にさらしていないことを条件として. よく考えられている戦略的遅延は、より有利な結果の機会を生み出すかもしれません, しかし、それは関連するリスクと意味を明確に理解して追求する必要があります.
結論: 仲裁を開始する前に戦略的アプローチを採用します
仲裁は、ビジネス紛争を解決するための効果的で強力な方法である可能性がありますが、適切な準備と戦略でアプローチされた場合にのみ. 機密性を提供します, 柔軟性, 国境を越えた強制力, しかし、それは時間がかかり、費用がかかる場合もあります, 特にケースが複雑な場合, 法律顧問は必要なスキルや知識を持っていません, または、戦略の計画が不十分です.
仲裁を進める前に, 一歩後退し、仲裁が紛争のための適切なフォーラムであるかどうかを徹底的に評価することをお勧めします. これには、十分な証拠が利用可能であることを確認することが含まれます, 関連する潜在的なコストを理解する, 最終的な賞の執行の成功の可能性を評価する. 究極の目的は、単に手続きを開始することではありません, しかし、紛争を効果的に解決する, 効率的, 請求された金額の回収を可能にする方法で.
[1] 特定の仲裁機関には、ウェブサイトにコスト計算機があります. 見る, 例, https://iccwbo.org/dispute-resolution/dispute-resolution-services/arbitration/costs-and-payment/costs-calculator/; も参照 SIAC: https://siac-staging.cloudwps.net/fee-calculator
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