Projekty energetyczne są zwykle długie, złożone i wymagają znacznego kapitału. dodatkowo, sektor ma znaczną ekspozycję na zdarzenia geologiczne, zmiany polityczne i regulacje środowiskowe. Z tych powodów, spory są powszechne w sektorze energetycznym, a arbitraż stał się preferowaną metodą rozwiązywania tych sporów, szczególnie na poziomie międzynarodowym.[1]
Jak zauważył 2020 Statystyki ICC dotyczące rozstrzygania sporów, sektor energetyczny historycznie generuje znaczną liczbę przypadków ICC.[2] W 2020, zarejestrowany w ICC 167 nowe sprawy związane z energetyką.[3] W sferze sporów inwestor-państwo, widoczny jest również sektor energetyczny. ten 2020 Raport roczny wydany przez Międzynarodowe Centrum Rozstrzygania Sporów Inwestycyjnych (ICSID) pokazuje, że sektor energetyczny nadal dominuje w swojej liczbie spraw.[4]
ZA) Sektor energetyczny
1) Energia odnawialna i nieodnawialna
Jeśli chodzi o duże projekty energetyczne, można korzystać z różnych źródeł energii. Ogólnie, te źródła dzielą się na dwie kategorie: „nieodnawialne" i "odnawialne„energia”.[5]
Energia nieodnawialna to energia, która, raz używany, nie może być ponownie użyty. Tworzą go głównie skamieniałości zwierząt i roślin. Przykładami energii nieodnawialnej są ropa i gaz ziemny. Energia odnawialna, z kolei, pochodzi ze źródeł geofizycznych i biologicznych, które są stale uzupełniane. Tak jest w przypadku energii słonecznej, energia wiatrowa i wodna.[6]
2) Firmy zajmujące się wydobyciem i wydobyciem
Firmy związane z sektorem energetycznym zwykle znajdują się w „pod prąd”Lub„w dół rzeki„segmenty łańcucha dostaw”.[7] Te dwa segmenty reprezentują główne działania sektora energetycznego, mianowicie, (1) badanie, (2) produkcja, (3) udoskonalanie i (4) dystrybucja i sprzedaż.
W sektorze energetyki nieodnawialnej, firmy wydobywcze zajmują się głównie wydobyciem surowców.[8] Na tym etapie, Powszechnie spotyka się umowy o wspólnych operacjach i wierceniach między inwestorami a państwami.[9] Sektor energii nieodnawialnej niższego szczebla obejmuje wszystkie operacje następujące po fazie produkcji aż do użytkownika końcowego (np., rafinacja, przetwarzanie, rozdzielczy, itp.).[10]
W segmencie OZE, firmy wydobywcze są często zaangażowane w badania i rozwój, mając na uwadze, że podmioty niższego szczebla są w dużej mierze zaangażowane w sprzedaż i dystrybucję do użytkownika końcowego.[11]
Tak zwana "środkowy strumień„może być również używany w odniesieniu do transportu i magazynowania energii”.[12]
b) Spory w sektorze energetycznym z wykorzystaniem arbitrażu
1) Kategorie sporów z udziałem arbitrażu
Spory energetyczne mogą należeć do różnych kategorii w zależności od zaangażowanych stron. Dwie kategorie to, jednak, powszechnie widywane: spory między państwami (w tym podmioty państwowe) i prywatne imprezy, i spory między podmiotami prywatnymi.
za) Spory między inwestorem a państwem
Sektor energetyczny jest, historycznie, wysoce regulowany. Przez lata, Państwo i przedsiębiorstwa państwowe miały monopol na wydobycie i dostawę energii. Podczas gdy nowe możliwości pojawiły się dzięki programom prywatyzacyjnym, Państwa nadal utrzymują znaczny stopień zaangażowania w projekty energetyczne. Bliska interakcja między sektorem prywatnym i publicznym często prowadzi do sporów, szczególnie w krajach importujących kapitał.
Podstawa prawna takich sporów może się różnić, jak wskazano poniżej:
- spory kontraktowe: prywatne firmy z sektora energetycznego często zawierają umowy z samym państwem lub spółkami należącymi do państwa lub przez nie kontrolowanymi. Na przykład, kontrakty na ropę i gaz będą często zawierane z państwem lub krajowym przedsiębiorstwem naftowym (NOC) zaangażowany w eksplorację, produkcja i dystrybucja ropy i gazu. Umowy te często zawierają klauzulę arbitrażową kierującą przyszłe spory do arbitrażu. Pod tym względem, arbitraże wynikające z umów energetycznych zawartych z państwami nie różnią się zbytnio od arbitrażu czysto handlowego pomiędzy podmiotami prywatnymi, chyba że sama umowa dopuszcza arbitraż między inwestorem a państwem.[13]
- spory traktatowe: traktaty te mogą mieć formę dwustronnych lub wielostronnych traktatów inwestycyjnych, przewidujące jednostronną ofertę suwerennych państw do arbitrażu w przypadku pewnych klas sporów”.[14] Inwestor przyjmuje ofertę państwa, składając wniosek o arbitraż. W Wenezuela Holdings, B.V. v. Wenezuela (Numer sprawy ICSID. ARB/07/27), na przykład, powodowie wnieśli arbitraż na podstawie Holandia-Wenezuela BIT[15] za wywłaszczenie i naruszenie sprawiedliwego i równego traktowania po wdrożeniu środków, które wpłynęły na produkcję i eksport w dwóch projektach energetycznych. Przykładami wielostronnych umów inwestycyjnych są: Traktat karty energetycznej (ECT) i nieistniejącej już NAFTA.[16] W ostatnich dziesięcioleciach, niektóre kraje europejskie spotkały się z licznymi roszczeniami w ramach TKE. Hiszpania, na przykład, był stroną większości arbitraży ECT w sektorze energii odnawialnej.[17] Wielu inwestorów z branży fotowoltaicznej wniosło przeciwko Hiszpanii roszczenia, pośród innych rzeczy, rekompensata za wywłaszczenie pośrednie w wyniku szeregu środków regulacyjnych[18] (widzieć, np., Isolux Holandia, B.V. v. Królestwo Hiszpanii (SCC sprawa V2013/153); Charanne, B.V. i in. v. Hiszpania (Nr sprawy SCC. V. 062/2012); Eiser Infrastructure Ltd i in. v. Królestwo Hiszpanii (Numer sprawy ICSID. ARB / 13/36); Masdar Solar & Wind Cooperatief U.A. v. Królestwo Hiszpanii (Numer sprawy ICSID. ARB/14/1)).
- krajowe spory dotyczące prawa inwestycyjnego: kolejna podstawa prawna roszczeń w sektorze energetycznym wynika z ustawodawstwa krajowego państw przyjmujących. Krajowe przepisy i kodeksy mające na celu zachęcanie i zachęcanie do inwestycji zagranicznych mogą przewidywać jednostronną zgodę państwa przyjmującego na arbitraż. Zgoda inwestorów, z kolei, może być zwykle wyrażona w formie pisemnego zawiadomienia skierowanego do Państwa lub poprzez złożenie wniosku o arbitraż. Różni się od sporów traktatowych, oferta arbitrażu w ustawodawstwie krajowym nie zawsze podlega kryterium obywatelstwa.[19]
b) Prywatne spory
Większość sporów energetycznych dotyczy firm prywatnych, jednak. Ogólnie, spory te wynikają z szerokiej gamy transakcji. Jeśli prywatne spory można rozwiązać w drodze arbitrażu?, mieszczą się w ogólnej kategorii arbitrażu handlowego opartego na umowach.[20]
2) Wspólna energia Spory nadające się do arbitrażu
- wspólne przedsięwzięcie (JV) i umowa operacyjna joint venture (JOA) sprzeczanie się: w branży energetycznej, transakcje wielokontraktowe, w szczególności JV i JOA, są powszechne. Umowy JV są skutecznym narzędziem alokacji ryzyka, zwiększać kapitał i dzielić się wiedzą ekspercką na rzecz rozwoju projektów energetycznych. JOA jest powszechnym rodzajem umowy JV. Poprzez JOA, strony mogą wyznaczyć operatora, wspólny komitet operacyjny, jak również ram handlowych i technicznych projektu.[21] Częste spory w JOA mogą wynikać z wymaganego standardu opieki ze strony operatora i uczestników niebędących operatorami.[22] „Zakleszczenia” może również wystąpić w 50:50 wspólne przedsięwzięcia. Dalej, brak terminowych połączeń gotówkowych, na żądanie partnera operatora, może mieć poważne konsekwencje dla strony, która nie wywiązuje się ze zobowiązań oraz, w takich sprawach, można się spodziewać arbitrażu.[23]
- przegląd cen gazu: podczas typowego arbitrażu handlowego, trybunał arbitrażowy jest proszony o ustalenie, która strona ponosi odpowiedzialność i nakazanie odszkodowania, w sporach dotyczących przeglądu cen gazu, trybunał arbitrażowy musi ustalić, czy zostały spełnione wymagania dotyczące korekty ceny i, w takim razie, w celu ustalenia korekty ceny. W takich sporach, arbitrzy muszą zrozumieć, przynajmniej, podstawowe zasady rynku gazu, chociaż często przytacza się zeznania biegłych.[24]
- Inżynieria & budowa: spory mogą powstać również w kontekście budowy infrastruktury energetycznej. Spory budowlane mogą powstać na poziomie czysto handlowym lub mogą dotyczyć podmiotów państwowych. W tych sporach, arbitrzy często mają do czynienia z problemami związanymi z wadliwymi przedmiotami i opóźnieniami.[25]
- Środki państwowe: jak wspomniano powyżej, Państwa są często zaangażowane w spory w sektorze energetycznym. Regulacja stawek i warunków usług często znajduje się w centrum sporów energetycznych. dodatkowo, ingerencje państw przyjmujących w projekty energetyczne mogą obniżyć ich wartość i spowodować roszczenia o pośrednie wywłaszczenie.[26]
- międzynarodowe spory graniczne między państwami: jest to bardzo szczególny rodzaj sporu, ponieważ dotyczy suwerennych państw. Spory te dotyczą zwykle pól naftowych i gazowych na wodach morskich oraz dostępu do zasobów na obszarach oceanicznych. Zazwyczaj, kwestie, które pojawiają się w międzynarodowych sporach granicznych, dotyczą lokalizacji desek morskich i stref poszukiwań.[27]
- spory z osobami trzecimi: oprócz sporów między głównymi interesariuszami, mogą również powstać spory z osobami trzecimi. Powszechnie, spory te dotyczą usługodawców,, dostawców i podwykonawców w umowach JV.[28]
do) Wyzwania arbitrażu w energetyce
Nic dziwnego, arbitraż jest preferowaną metodą rozwiązywania sporów w branży energetycznej. Do zalet arbitrażu należą:, pośród innych, autonomia partii, dostęp do neutralnego forum, elastyczność, poufność, możliwość wyboru arbitrów o wymaganej wiedzy fachowej i wykonalności orzeczeń arbitrażowych na całym świecie.
Specyfika branży energetycznej może stwarzać pewne wyzwania proceduralne w postępowaniu arbitrażowym, jednak. Częstym problemem jest konsolidacja transakcji wielostronnych w złożonych kontraktach budowlanych i umowach JV. W takich sprawach, wielokrotne arbitraże, dotyczące tych samych lub podobnych faktów i kwestii prawnych, można rozpocząć. Po rozpoczęciu różnych arbitraży, konsolidacja wielu arbitraży bez zgody zaangażowanych stron może być dla arbitrów wyzwaniem.[29]
Pod tym względem, wiele instytucji arbitrażowych wprowadziło procedury konsolidacji. Niemniej jednak, wiele instytucji wciąż przewiduje niedoskonałe procedury, co może być nieskuteczne w rzeczywistych okolicznościach[30] (więcej informacji na temat wszczęcia arbitrażu na podstawie kilku umów arbitrażowych, widzieć Wszczęcie arbitrażu w ramach wielu umów o arbitraż).
Kolejne wyzwanie proceduralne, szczególnie istotne w sporach z udziałem JV, jest kwestia zdatności arbitrażowej. Chociaż wiele roszczeń dotyczących JV może zostać naprawionych przez odszkodowanie pieniężne, roszczenia związane z impasami JV, zmiana kontroli lub niewypłacalność stron może zakwestionować jurysdykcję sądu polubownego. Czasami trybunał arbitrażowy może zostać wezwany do rozwiązania spółki w JV lub do nakazania wykonania określonych czynności zaangażowanym stronom.[31]
Problemy mogą również pojawić się w arbitrażu obejmującym rewizję cen, do czego często potrzebni są eksperci. Postanowienia eksperckie i na sąd polubowny mogą być niejednoznaczne, utrudnianie zakresu uprawnień sądu polubownego i biegłego,.[32]
[1] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1278.
[2] Zgodnie ze statystykami rozstrzygania sporów ICC, sektory energetyka i budownictwo stanowią około 38% wszystkich spraw ICC. Widzieć Rozstrzyganie sporów ICC 2020 Statystyka, P. 17.
[3] Rozstrzyganie sporów ICC 2020 Statystyka, P. 17.
[4] 2020 Raport roczny ICSID, P. 25.
[5] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1280.
[6] Tamże.
[7] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1282.
[8] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1281.
[9] Tamże.
[10] Tamże.
[11] Tamże.
[12] Tamże.
[13] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), pp. 1284-1285.
[14] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1286.
[15] BIT Holandia-Wenezuela został oficjalnie rozwiązany w dniu 1 listopad 2008, widzieć Nawigator Międzynarodowych Umów Inwestycyjnych – Centrum Polityki Inwestycyjnej UNCTAD.
[16] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1288.
[17] jot. Adam, Energia odnawialna NS. Alvarez, M.. Riofrio Piche, i in. (Eds.), Międzynarodowy arbitraż w Ameryce Łacińskiej: Spory o energię i zasoby naturalne (2021), P. 168
[18] M.. W.. Friedman, re. W.. Prager, ja. do. Popowa, Wywłaszczenie i nacjonalizacja w J.. W.. Rowley QC, re. Biskup i G. kajzer (Eds.), Przewodnik po arbitrażu energetycznym (2019), P. 25.
[19] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1289.
[20] Tamże.
[21] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1293.
[22] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: ten Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1294.
[23] M.. Beeley i S. Stockley, Spory wydobywcze ropy i gazu w J.. W.. Rowley QC, re. Biskup i G. kajzer (Eds.), Przewodnik po arbitrażu energetycznym (2019), P. 192; S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1293.
[24] M.. Nałożyć, Arbitraż w sprawie oceny cen gazu: Pewne charakterystyczne cechy w J.. W.. Rowley QC, re. Biskup i G. kajzer (Eds.), Przewodnik po arbitrażu energetycznym (2019), pp. 210-211.
[25] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1297.
[26] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1298.
[27] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1282.
[28] M.. Beeley i S. Stockley, Spory wydobywcze ropy i gazu, w J.. W.. Rowley QC, re. Biskup i G. kajzer (Eds.), Przewodnik po arbitrażu energetycznym (2019), P. 194.
[29] sol. Vlavianos i V. taty, Konsolidacja międzynarodowych handlowych postępowań arbitrażowych w sektorze energetycznym w J.. W.. Rowley QC, re. Biskup i G. kajzer (Eds.), Przewodnik po arbitrażu energetycznym (2019), P. 244.
[30] sol. Vlavianos i V. taty, Konsolidacja międzynarodowych handlowych postępowań arbitrażowych w sektorze energetycznym w J.. W.. Rowley QC, re. Biskup i G. kajzer (Eds.), Przewodnik po arbitrażu energetycznym (2019), P. 246.
[31] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1294.
[32] S.. Vorburger i A. piersi, Arbitraż w sporach energetycznych w M.. Arroyo (wyd.), Arbitraż w Szwajcarii: Przewodnik dla praktyka (2018), P. 1297.