Răspândirea COVID-19, cunoscut și sub numele de coronavirus, care a fost declarată pandemie globală de Organizația Mondială a Sănătății la 11 Martie 2020, a avut un semnificativ, în unele cazuri dezastruoase, impact asupra practic toate domeniile de activitate la nivel global. Industria construcțiilor nu face excepție. Cu o serie de țări care declară o stare de urgență pentru combaterea pandemiei, închiderea granițelor și impunerea restricțiilor de călătorie, activitățile de construcție la fața locului au fost afectate în mod natural - din cauza lipsei de materiale din cauza întreruperilor lanțurilor de aprovizionare a proiectelor, lipsa forței de muncă și a forței de muncă, interdicții de adunare a grupurilor de oameni (în unele cazuri a mai mult de două persoane) la, în anumite țări, suspendarea completă a tuturor activităților de construcție.
Restricțiile impuse au avut un impact semnificativ asupra tuturor părților implicate în proiecte de construcție, ca să nu mai vorbim de consecințe financiare severe. Căile de atac disponibile în drept pentru părțile unui contract de construcție pentru a-și proteja drepturile și a-și reduce pierderile în aceste circumstanțe extrem de neobișnuite depind de condițiile contractelor respective., dar și cu privire la legea de guvernare în cauză.
Prelungirile și cererile de timp și bani sunt inevitabile. Ce este important, din punctul de vedere al contractantului, este să analizeze cu atenție căile de atac disponibile și să ia măsuri în timp util pentru atenuarea pierderilor și protejarea intereselor legitime. Emiterea în timp util a notificărilor procedurale este primul și cel mai important pas pentru contractanți pentru a asigura dreptul la timp suplimentar sau pentru a solicita pierderi și cheltuieli sau, în cel mai rău caz, să suspende legal lucrările și / sau să rezilieze contractele de construcție.
Creanțe pentru prelungiri de timp și costuri suplimentare / pierderi și cheltuieli datorate Pandemiei
Primul, impactul imediat aparent al COVID-19 asupra proiectelor de construcție este întârzierea și întreruperea activităților proiectului, ceea ce va duce inevitabil la contractori’ cereri de timp și costuri suplimentare. Pentru a le asigura dreptul la o prelungire a timpului și / sau a pierderilor suferite, contractorii ar trebui să se asigure că își depun cererile în timp util pentru o prelungire de timp, respectarea cerințelor procedurale menționate în contractele respective. Într-una dintre cele mai utilizate forme de contract la nivel global, contractele FIDIC, pe care îl folosim ca exemplu, pandemia globală poate duce la o prelungire a timpului sau a costurilor pentru perturbări în cadrul Sub-clauzelor 8.4 și 8.5 din Cartea Roșie FIDIC 1999,[1] care prevăd contractanții’ dreptul la o prelungire a timpului în următoarele circumstanțe:
8.4 Prelungirea timpului pentru finalizare
Antreprenorul va avea dreptul să facă obiectul Sub-clauzei 20.1 [Revendicările contractantului] la o prelungire a timpului pentru finalizare dacă și în măsura în care finalizarea este în sensul sub-clauzei 10.1 [Preluarea lucrărilor și secțiunilor] este sau va fi întârziată de oricare dintre următoarele cauze:
(A) o variantă (cu excepția cazului în care a fost convenită o ajustare a timpului de finalizare în cadrul sub-clauzei 13.3 [Procedura de variație]) sau o altă modificare substanțială a cantității unui articol de muncă inclus în Contract,
(b) o cauză de întârziere care dă dreptul la prelungirea timpului în baza unei Sub-clauze a acestor condiții,
(c) condiții climatice excepționale adverse,
(d) Lipse neprevăzute în disponibilitatea personalului sau a bunurilor cauzate de acțiuni epidemice sau guvernamentale, sau
(e) orice întârziere, impediment sau prevenire cauzate de angajator sau atribuibile, personalul angajatorului, sau a celorlalți antreprenori de pe Site.
Dacă Antreprenorul se consideră că are dreptul la o prelungire a termenului pentru finalizare, Antreprenorul va notifica Inginerului în conformitate cu Sub-Clauza 20.1 [Revendicările contractantului]. La determinarea fiecărei prelungiri de timp din Sub-clauză 20.1, Inginerul examinează determinările anterioare și poate crește, dar nu va reduce durata totală de timp.
Pentru contractele bazate pe Cartea Roșie FIDIC (1999), contractorii pot cita “deficiențe neprevăzute în disponibilitatea personalului sau a bunurilor cauzate de acțiunile epidemice sau guvernamentale” ca unul dintre motivele pentru o prelungire a timpului pentru finalizare. Natural, această clauză poate fi ridicată numai dacă deficitul de personal sau bunuri a fost efectiv afectat de pandemia COVID-19. Mai departe, contractanții se pot referi și la Sub-clauză 8.5 din Cartea Roșie FIDIC (1999), care prevede că în cazul întârzierilor cauzate de autorități, care erau neprevăzute, antreprenorul poate ridica o cerere pentru prelungirea termenului pentru finalizare.[2] În orice caz, motivul pentru o prelungire a timpului pe care contractantul este să îl invoce depinde, în cele din urmă, de măsurile precise de stat în cauză și de impactul pe care îl au de fapt asupra activităților de construcție..
Este important să rețineți că cererile pentru prelungirea timpului nu acordă în mod automat contractorilor dreptul de a solicita pierderi și cheltuieli cauzate de întârziere și / sau perturbare.. Dreptul de a solicita cheltuieli / pierderi și cheltuieli suplimentare trebuie să fie prevăzut în mod explicit, fie în contract, fie în legea de guvernare. În mod normal, acest lucru ar impune contractantului să depună o cerere “Variații” și / sau “Ingineria valorii” pentru a schimba lucrările, invocând o modificare a lucrărilor datorate “circumstanțe neprevăzute“. Sub-Clauza 13.7 din Cartea Roșie FIDIC (1999), de exemplu, prevede că ajustarea prețului poate fi făcută în circumstanțe limitate în cazul creșterii forței de muncă, bunuri și alte intrări. Subclauze 13.1 la 13.3 din Cartea Roșie FIDIC (1999) lista suplimentară a procedurilor pentru variații și tehnica valorii, ceea ce poate genera creșterea drepturilor de timp și de costuri. Un alt mod de a ridica o cerere pentru costuri / pierderi și cheltuieli suplimentare ar putea fi invocarea a “schimbarea legii“, dacă acest lucru este prevăzut în contract. De exemplu, Sub-Clauza 13.6 din Cartea de smarald FIDIC 2017[3] și Sub-clauză 13.6 din Cartea de argint FIDIC 2017[4] ambele prevăd că, în cazul în care un contractant suferă întârziere și suportă costuri suplimentare ca urmare a oricărei modificări de lege, poate ridica o cerere pentru costuri suplimentare conform Sub-clauzei 20.2.
Din nou, dreptul de a solicita timp suplimentar și / sau bani pe care contractantul ar trebui să-l invoce în fiecare caz particular depinde în primul rând de impactul pe care COVID-19, și măsuri impuse de stat, de fapt a avut proiectul de construcție în cauză.
Suspendarea și încetarea din cauza Pandemiei – Forța Majeure clauze
Un alt, poate chiar mai semnificativ, consecința pandemiei globale cauzate de COVID-19 este că anumiți contractanți sunt sau vor fi obligați să suspende în totalitate lucrările sau, în cel mai rău caz, să-și rezilieze contractele. Acest lucru se poate realiza în mod normal, bazându-ne pe forta majora dispoziţii, dacă aceste prevederi sunt prevăzute în contractul respectiv sau în conformitate cu legea de reglementare. Am raportat anterior asupra forta majora (COVID 19, Forța Majeure și Arbitraj), analizând impactul COVID-19 asupra arbitrajului internațional. Punctul de plecare al oricărei discuții, in orice caz, ar trebui să fie întotdeauna prevederile contractului și cum, si daca, contractul definește ceea ce constituie a “forta majora” eveniment. tipic, forta majora evenimentele se referă la evenimente care se află în afara partidelor’ control rezonabil, împiedicarea unei părți de a-și îndeplini obligațiile contractuale. În cadrul FIDIC Cartea Roșie (1999), de exemplu, forta majora este definit în Sub-clauză 19.1 ca un „Eveniment excepțional sau circumstanță“:
(A) care este în afara controlului unei părți,
(b) pe care o astfel de parte nu i-ar fi putut furniza în mod rezonabil înainte de a încheia Contract.
(c) care, apărând, o astfel de parte nu ar fi putut în mod rezonabil să evite sau să depășească, și
(d) ceea ce nu este în mod substanțial atribuibil celeilalte părți.
Forța Majeure poate include, dar nu se limitează la, evenimente sau circumstanțe excepționale de tipul celor enumerate mai jos, atâta timp cât condițiile (A) la (d) mai sus sunt satisfăcute:
(eu) război, ostilități (indiferent dacă războiul va fi declarat sau nu), invazie, act de străinătate inamici.
(ii) rebeliune, terorism, revoluţie, insurecţie. putere militară sau uzurpată, sau război civil,
(iii) răscoală, agitaţie, tulburare, grevă sau închidere de către alte persoane decât personalul contractantului și alți angajați ai contractantului și subcontractanți.
(Iv) muniţii de război, materiale explozive, radiații ionizante sau contaminare prin activități radio, cu excepția cazului în care ar putea fi atribuit de utilizarea de către contractant a acestor muniții, explozivi. radiații sau activități radio, și
(v) catastrofe naturale, cum ar fi cutremurul, uragan, tifon sau activitate vulcanică.
Chiar dacă epidemii (sau pandemii) nu sunt listate explicit în Sub-clauză 19.1 din Cartea Roșie FIDIC (1999), această listă nu este exhaustivă. Pandemia globală datorată COVID-19 se înscrie în definiția „Eveniment excepțional„În afara controlului rezonabil al părților și, prin urmare, s-ar putea califica ca fiind forta majora eveniment, care dă dreptul părții care o invocă să suspende îndeplinirea obligațiilor contractuale.
Consecința principală a invocării forta majora este faptul că antreprenorul are dreptul să suspende îndeplinirea obligațiilor sale contractuale pentru perioada de timp forta majora eveniment. Este important, in orice caz, că antreprenorul furnizează o notificare în timp util a forta majora eveniment pentru angajator, în momentul în care a luat cunoștință, sau ar fi trebuit să devină conștient, a evenimentului relevant constituind forta majora, deoarece aceasta este de obicei una dintre cerințele din majoritatea contractelor de construcție. Acest lucru este, de asemenea, prevăzut în Subclauza 19.2 din Cartea Roșie FIDIC (1999), care prevede o notificare în interior 14 zile de conștientizare a forta majora eveniment:
19.2 Notificare de Forța Majeure
Dacă o parte este sau va fi împiedicată să-și îndeplinească oricare dintre obligațiile care îi revin în cadrul contractului de către forța majorată, atunci va notifica celeilalte părți despre evenimentul sau circumstanțele care constituie forța majoratului și va specifica obligațiile, a cărei performanță este sau va fi prevenită. Notificarea trebuie să fie transmisă în interior 14 zile după ce Partidul a luat cunoștință, sau ar fi trebuit să devină conștient, a evenimentului sau circumstanței relevante care constituie Forța Majeure.
Partea va, având o notificare, să fie scuzat să îndeplinească astfel de obligații atâta timp cât o astfel de forță majoră îl împiedică să le îndeplinească.
Următoarele consecințe posibile ale unui forta majora eveniment (dacă este prevăzut în contract sau în conformitate cu legea de reglementare) sunt asta dacă, din cauza forta majora eveniment, contractantul a suferit întârzieri și / sau a suportat costuri suplimentare, poate solicita o prelungire a timpului, așa cum este prevăzut explicit în Sub-clauză 19.4 din Cartea Roșie FIDIC (1999):
19.4 Consecințele forței majore
Dacă Antreprenorul este împiedicat să-și îndeplinească oricare dintre obligațiile sale în cadrul Contractului, prin Forța Majeure a cărei notificare a fost dată în baza sub-clauzei 19.2 [Notificare de forță majorată], și suferă întârziere și / sau suportă costuri din cauza unei astfel de forțe MaJeure, Antreprenorul va avea dreptul să facă obiectul Sub-clauzei 20.1 [Revendicările contractantului] la:
(A) o prelungire a timpului pentru orice astfel de întârziere. dacă finalizarea este sau va fi amânată. în Sub-clauză 8.4 [Prelungirea timpului pentru finalizare], și
(b) dacă evenimentul sau circumstanța sunt de cele descrise în paragrafele următoare (eu) la (Iv) din Sub-clauză 19.1 [Definiția Force Majeure] și, în cazul paragrafelor (ii) la (Iv), are loc în Țară, plata oricărui astfel de cost.
Prin urmare, dacă un contractant va avea dreptul să invoce forta majora depinde, in prima instanta, privind prevederile explicite ale contractului. Dacă nu există dispoziții privind forta majora sunt incluse în contract, contractantul ar trebui să se refere la legea de guvernare, deoarece în multe jurisdicții de drept civil, de exemplu, în conformitate cu dreptul francez, forta majora există o chestiune de drept așa cum a fost raportat anterior (COVID 19, Forța Majeure și Arbitraj), întrucât în jurisdicțiile de drept comun, contractul trebuie să aibă un expres forta majora clauză (chiar dacă doctrina frustrării ar putea fi invocată dacă contractul devine imposibil de realizat fizic sau comercial).
In cele din urma, contractorii ar trebui să țină cont de consecințele unei forta majora clauza poate varia, semnificativ, între diferite contracte și jurisdicții diferite. In unele cazuri, astfel de clauze pot permite unei părți să suspende îndeplinirea obligațiilor sale și / sau să solicite o prelungire de timp; in alte cazuri, aceștia pot oferi dreptul de a suspenda lucrările sau chiar de a rezilia contractul, ar trebui să devină inevitabil. Indiferent dacă rezilierea contractului pe baza unui forta majora evenimentul ar fi legal depinde, din nou, cu privire la prevederile de reziliere din contract, dar și la prevederile legii de reglementare.
FIDIC Cartea Roșie (1999), Sub-Clauza 8.11, pe care le-am folosit ca exemplu, prevede că oricare dintre părți poate rezilia contractul dacă „Eveniment excepțional”Provoacă o întârziere a 84 zile continue. Un remediu similar este furnizat în Sub-clauza 19.6 din Cartea Roșie FIDIC (1999) de asemenea, care prevede că dacă executarea substanțial a tuturor lucrărilor în curs este împiedicată pentru o perioadă continuă de 84 zile din cauza forta majora, sau perioade multiple care totalizează mai mult de 140 zile datorate aceluiași notificat forta majora, oricare dintre părți poate da un aviz de reziliere. Dispoziții similare sunt de obicei incluse în majoritatea contractelor internaționale de construcții. Din nou, este important, într-adevăr vital, pentru ca antreprenorii să se asigure că toate cerințele procedurale au fost respectate și notificările au fost notificate în timp util, în special, si cel mai important, că notificarea de reziliere a fost comunicată în totalitate cu procedurile prevăzute de contractul respectiv și de legea de reglementare.
[1] Condițiile contractului de construcție pentru lucrări de construcții și inginerie proiectate de angajator, publicat de Federația Internațională a Inginerilor de Consultanță (FIDIC)(Prima editie, 1999)(de “carte roșie”), Sub-Clauza 8.4.
[2] FIDIC Cartea Roșie 1999, Sub-Clauza 8.5.
[3] Condițiile contractului pentru lucrări subterane proiectate de antreprenor în conformitate cu proiectarea de referință a angajatorului și a raportului de bază geotehnic publicat de FIDIC (de “Carte de smarald”) (Prima editie, 2017), Sub-Clauza 13.6.
[4] Condițiile contractului pentru proiecte la cheie EPC publicate de FIDIC (de “Cartea de argint”)(A doua editie, 2017), Sub-Clauza 13.6.