Depunerile în arbitrajul internațional sunt rare, dar apar. O depunere este definită ca „[A] mărturia extrajudiciară a martorului care se reduce la scris (de obicei de un reporter al instanței) pentru utilizare ulterioară în instanță sau în scopuri de descoperire“.[1] În timp ce depunerile sunt în general asociate cu descoperirea americană înainte de proces, acestea sunt solicitate într-un număr surprinzător de acorduri de arbitraj.
Majoritatea regulilor internaționale de arbitraj nu prevăd depuneri. în plus, de Regulile Asociației Internaționale a Baroului privind colectarea probelor în arbitrajul internațional, cel mai frecvent utilizat cadru procedural pentru divulgarea în arbitrajul internațional, sunt complet tăcute la depuneri.[2]
in orice caz, nimic nu împiedică o parte care este familiarizată cu depunerile să prevadă depuneri în cazul unei dispute, de exemplu prin adăugarea unei dispoziții într-un acord de arbitraj care să ateste că “descoperirea va include depuneri de până la cinci martori de partid pe fiecare parte“. Aceasta poate, intr-adevar, oferă un avantaj procedural părților care sunt familiarizate cu depunerile și utilizarea lor ca instrument de descoperire.
Acestea fiind spuse, depunerile sunt adesea absente în arbitrajul internațional din patru motive:
- Primul, există alte instrumente pentru ca o parte să obțină informații, și anume declarațiile martorilor și interogatoriul martorilor la ședință.[3] Faptul că un martor este interogat pentru prima dată de avocatul opus și de membrii tribunalului arbitral se spune că permite tribunalului arbitral să obțină răspunsuri mai sincere;
- Al doilea, depunerile constituie un instrument de descoperire relativ scump. Onorariile reporterilor de judecată, taxele de transcriere și alte cheltuieli trebuie luate în considerare de către părți;
- Al treilea, depunerile pot consuma mult timp și nu sunt întotdeauna limitate doar la problemele în litigiu. Contestarea unui martor, din contră, se va concentra adesea doar pe declarația dată de martor;[4]
- Al patrulea, anumite jurisdicții nu permit, în principiu, luarea depunerilor. Brazilia, Rusia și Austria, de exemplu, nu permit în principiu luarea depunerilor. Prin urmare, unui deponent i se poate cere să schimbe jurisdicția pentru a primi depunerea sa.
În arbitrajul internațional, eficiența este, desigur, o preocupare cheie.[5] Pentru a asigura desfășurarea procedurilor într-un mod eficient, descoperirea va diferi de la un caz la altul. În unele arbitraje în care cazul nu are o complexitate de fapt, ar fi rezonabil ca descoperirea să fie limitată. Dimpotrivă, în arbitrajele care implică mize foarte mari sau niveluri ridicate de complexitate de fapt, descoperirea poate fi extinsă și includerea depunerilor poate fi un instrument probator util.
Nu toate regulile de arbitraj sunt tăcute cu privire la problema depunerilor. În această privință, în conformitate cu regula L-3(f) din Regulile de arbitraj comercial ale Asociației Americane de Arbitraj, care poate fi convenit de părți să se aplice chiar și în cazul unui litigiu internațional, arbitrul poate dispune depuneri în mare, dispute comerciale complexe, dar numai în mod excepțional: [6]
În cazuri excepționale, la latitudinea arbitrului, pentru motive întemeiate arătate și în concordanță cu natura accelerată a arbitrajului, arbitrul poate dispune depuneri pentru a obține mărturia unei persoane care poate avea informații determinate de arbitru pentru a fi relevante și importante pentru rezultatul cauzei. Arbitrul poate aloca costul luării unei astfel de depuneri.
Regulile Asociației Americane de Arbitraj nu fac referire la modul de desfășurare a depunerilor în arbitraj, in orice caz.
asemănător, de Regulile de arbitraj JAMS să prevadă depuneri în arbitraj intern, dar să le limiteze la una singură pentru fiecare parte:[7]
„Fiecare petrecere poate lua o singură depunere a unui partid opus sau a unei persoane aflate sub controlul părții opozante.“
Din cauza lipsei liniilor directoare privind desfășurarea depunerilor conform normelor internaționale de arbitraj, în general, arbitrul sau tribunalul arbitral vor decide ora și locul depunerilor, după cum se poate, pentru a evita depunerile excesiv de risipitoare și consumatoare de timp.[8]
În concluzie, chiar dacă depunerile sunt rare în arbitrajul internațional, pot fi relevante în cazuri complexe și sunt întâlnite. Părțile se întrunesc și se conferă cu privire la desfășurarea fazei de producere a documentelor cu ajutorul arbitrului (sau tribunalul arbitral) pentru a asigura eficiența procedurilor.
[1] Dicționar de drept al lui Black (11ed. a. 2019), Depunere (accentul a fost adăugat).
[2] Regulile IBA privind luarea probelor în arbitrajul internațional adoptate printr-o rezoluție a Consiliului IBA - 29 Mai 2010.
[3] Vedea ex, Regulile IBA, Articol 4; Articol 25(1) din Regulile ICC.
[4] Vedea ex, Reguli IBA, Articol 8(2): „Tribunalul arbitral va avea în orice moment un control complet asupra ședinței de probă. Tribunalul arbitral poate limita sau exclude orice întrebare la, răspunsul sau apariția unui martor, dacă ia în considerare o astfel de întrebare, răspunsul sau aparența să fie irelevante, imaterial, împovărătoare nerezonabil, duplicativ sau acoperit în alt mod de un motiv de obiecție prevăzut la articolul 9.2. Întrebările adresate unui martor în timpul mărturiei directe și re-directe pot să nu conducă în mod nerezonabil.“
[5] Vedea de exemplu. Regulile CPI, preambul: „Fiecare set de reguli definește un structurat, cadru instituțional destinat asigurării transparenței, eficiență și echitate în procesul de soluționare a litigiilor, permițând în același timp părților să își exercite alegerea asupra multor aspecte ale procedurii“; Regulile de arbitraj AAA, Regula R-21(b): „La ședința preliminară, părțile și arbitrul ar trebui să fie pregătiți să discute și să stabilească o procedură de desfășurare a arbitrajului adecvată pentru a obține un proces echitabil, eficient, și soluționarea economică a litigiului.“; Regulile cuprinzătoare de arbitraj JAMS & Procedură, preambul: „JAMS oferă eficiență, viteză, și rezultate.“
[6] Rule L-3(f) din Regulile de arbitraj comercial și procedurile de mediere ale Asociației Americane de Arbitraj (accentul a fost adăugat).
[7] Regulile cuprinzătoare de arbitraj JAMS & Proceduri, Regulă 17(b) - Schimb de informații.
[8] Vedea de exemplu. Regulile cuprinzătoare de arbitraj JAMS & Proceduri, Regulă 17(b) - Schimb de informații: „Părțile vor încerca să convină asupra orei, locația și durata depunerii. Dacă părțile nu sunt de acord, aceste probleme vor fi stabilite de către arbitru. Necesitatea depunerilor suplimentare va fi stabilită de către arbitru pe baza necesității rezonabile a informațiilor solicitate, disponibilitatea altor opțiuni de descoperire și sarcina cererii asupra părților opuse și a martorului ”