Data de evaluare a unei investiții expropriate reprezintă un factor crucial în evaluarea cuantumului de compensare care trebuie plătit în arbitrajurile statului investitor, deoarece valoarea investițiilor se poate schimba dramatic de-a lungul timpului.
Tribunalele arbitrale sunt foarte conștiente de faptul că valoarea investițiilor se schimbă în timp. De exemplu, Tribunalul pentru revendicări Iran-SUA a declarat că „[T]alegerea datei de preluare nu este lipsită de importanță, deoarece valoarea interesului expropriat al acționarului se poate schimba dramatic în timpul înconjurător. "[1]
Determinarea datei corecte de evaluare depinde de natura evenimentului care dă naștere responsabilității internaționale a statului gazdă. Este destul de comun ca tribunalele de arbitraj de investiții să urmeze diferite metode de evaluare în cazurile de expropriere și în cazurile de neexpropriere (adică, încălcări ale altor dispoziții din tratat, cum ar fi standardul complet de protecție și securitate, standardul de tratament corect și echitabil, etc.).
În caz de expropriere a unei investiții, determinarea datei de evaluare a investițiilor expropriate depinde și de natura exproprierii în sine. Prin urmare, trebuie făcută o distincție între exproprierile legale și ilegale.
Data de evaluare în cazul unei exproprieri legale
În ceea ce privește exproprierile legale (Statele au dreptul să exproprie investiții străine în conformitate cu dreptul internațional, atâta timp cât prompt, se plătește o compensație adecvată și eficientă), majoritatea tratatelor de investiții bilaterale („“ TBI) definiți data evaluării ca fiind momentul exproprierii[2] sau momentul imediat înainte de expropriere.[3] Această abordare a fost prezentată și la articolul IV(3) de Ghidul Băncii Mondiale privind tratamentul investițiilor străine directe: “Despăgubirea va fi considerată „adecvată’ dacă se bazează pe valoarea justă de piață a activului preluat, întrucât această valoare este determinată imediat înainte de momentul la care a avut loc luarea sau decizia de a lua activul a fost făcută publică.”
Această metodă de determinare a datei de evaluare se numește abordare ex ante, în baza căruia „partea vătămată va primi valoarea investiției în momentul luării, ajustat la momentul acordării printr-o rată a dobânzii adecvată înainte de judecată (cu dobândă după judecată, care de obicei se acumulează ulterior până la plată).“[4]
Prin urmare, dacă un stat exproprie un teren la data X, care apoi crește ca valoare până la data Y la începerea arbitrajului, investitorul străin va avea, în mod normal, dreptul la o despăgubire egală cu valoarea terenului la data X.
Data de evaluare în cazul unei exproprieri ilegale
Metoda de determinare a datei de evaluare în cazurile de expropriere ilegală este rareori prevăzută în mod explicit în instrumentele de investiții, care în schimb se concentrează pe compensații pentru exproprieri legale. Exproprierea ilegală este o expropriere care nu respectă condițiile de expropriere prevăzute în dreptul internațional.
Despăgubirea pentru exproprierea ilegală se bazează, în general, pe evaluarea „diferenței dintre situația financiară reală a persoanei afectate și situația financiară în care ar fi, dacă exproprierea nu ar fi avut loc. "[5] În consecinţă, determinarea datei de evaluare ar trebui să urmeze același tipar, deoarece o astfel de comparație „se poate face logic numai în ziua hotărârii sau a hotărârii.”[6]
Această evaluare ex post respectă principiul compensării integrale hotărât în Cazul PCIJ Chorzow. În opinia sa concurentă în cazul Amoco, Judecătorul Brower a precizat cu precizie că „[eu]n cazul unei luări ilegale [...] fie partea vătămată urmează să fie restaurată de fapt pentru a se bucura de bunurile sale, sau, în cazul în care acest lucru este imposibil sau practic, i se va acorda daune egale cu cea mai mare din (eu) valoarea întreprinderii la data pierderii (din nou inclusiv profiturile pierdute), judecat pe baza informațiilor disponibile la această dată, și (ii) valoarea sa (de asemenea, inclusiv profiturile pierdute) așa cum se arată prin performanțele sale probabile ulterioare datei pierderii și anterior datei acordării, bazat pe experiența reală după preluare, la care se adauga (în orice alternativă) eventuale daune [...]asta spune Chorzow Factory. ”[7]
Zuzana Vysudilova, Aceris Law LLC
[1] Sedco International v. Compania Națională de Petrol Iranian și Republica Islamică Iran, Premiul interlocutoriu datat 24 octombrie 1985, pentru. 22.
[2] Vezi de exemplu Cipru-Ungaria BIT, Articol 4(2). Vezi si Rumeli Telekom v. Republica Kazahstan, Cazul ICSID nr. ARB / 05/16, Premiul datat 29 iulie 2008, pp. 215-216, pentru. 788: „[T]el în momentul în care a avut loc exproprierea nu este determinat de niciun principiu al dreptului internațional, dar este o chestiune de fapt care trebuie determinată de Tribunal în circumstanțele particulare ale cauzei. În unele cazuri, momentul exproprierii poate fi stabilit în mod clar printr-un singur act expropriator. In alte cazuri, cum ar fi cazul de față, exproprierea poate fi treptată sau „înfiorătoare”,Sau poate fi mai degrabă indirectă decât directă, astfel încât să se determine momentul exproprierii poate fi o chestiune de judecată și nu de dovezi directe și clare. "
[3] Vezi de exemplu Barbados-Venezuela BIT, Articol 5.1; BIT Kazahstan-Turcia, Articolul III(2). Vezi si Tidewater v. Republica Bolivariana Venezuela, Cazul ICSID nr. ARB / 10/5, Premiul datat 13 Martie 2015, p. 53, cel mai bun. 159-160: „Este de a aplica standardul tratatului de compensare pentru expropriere [...]. Articol 5 el însuși prevede că ceea ce trebuie determinat este „valoarea de piață a investiției expropriate imediat înainte de expropriere”. Cu alte cuvinte, întrebarea este ce cumpărător dispus ar fi plătit un vânzător dispus pentru investiția expropriată la acel moment [...]. Acest tip de evaluare a fost denumit în mod uzual ca o evaluare ex ante, pentru că încearcă să determine valoarea investiției înainte de măsura exproprietoare. ”
[4] J. Tenor, Ghidul daunelor în arbitrajul internațional, Publicarea GAR (2017), p. 104.
[5] eu. Marboe, Calcularea despăgubirilor și daunelor în dreptul investițiilor internaționale, presa Universitatii Oxford (2017), 2ed., p. 135, pentru. 3.285.
[6] idem.
[7] Amoco International Finance Corporation v. Republica Islamică Iran, Opinia concurentă a judecătorului Brower, pentru. 18.