Если иностранный инвестор выберет арбитраж ICSID или UNCITRAL, когда выбор существует? Иностранные инвесторы, вовлеченные в спор с принимающим государством инвестиций, часто могут выбирать между инициированием арбитража ICSID в соответствии с Конвенцией ICSID или в арбитраж в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ для разрешения их инвестиционного спора.
В этой статье будут проанализированы и объяснены практические различия между арбитражем ICSID и ЮНСИТРАЛ.. Это также объяснит различия с точки зрения стоимости, определение инвестиций, требования лиц с двойным гражданством и аннулирование и приведение в исполнение вынесенного решения.
Стоимость: Нет явного победителя между ICSID и ЮНСИТРАЛ Арбитраж
Предполагаемая высокая стоимость арбитража МЦУИС по сравнению с арбитражем ЮНСИТРАЛ может показаться ошибочным. Арбитраж в режиме ICSID требует оплаты как арбитражного суда, так и арбитражного учреждения. Однако, большинство эмпирических оценок общей стоимости инвестиционных арбитражных разбирательств ICSID и ЮНСИТРАЛ не показывают, что арбитражное разбирательство ICSID обходится дороже.
Согласно одной из последних оценок, средняя стоимость инвестиционных арбитражей в рамках трибунала ICSID составляла USD 1.04 млн., а средняя стоимость инвестиционных арбитражей при трибунале ЮНСИТРАЛ была выше, в долларах 1.38 миллиона. Нет явного победителя в отношении затрат, Однако, и обе процедуры довольно дороги с ключевым компонентом затрат является оплата юридических услуг.
Определение инвестиций в рамках Конвенции ICSID
При предъявлении претензии, инвестор должен быть осторожен, чтобы спор возник в результате экономической деятельности, которая квалифицируется как инвестиция в соответствии с Конвенцией ICSID. Большинство БИТ определяют инвестиции достаточно широко. Они охватывают большинство видов экономической деятельности, в том числе акции, долговые инструменты, уступки, земля и движимое имущество.
В арбитраже ICSID, Однако, в дополнение к попаданию в объем инвестиций, как это определено в соответствующем ДИД, Существует также требование соблюдения определения инвестиций в рамках Конвенция ICSID. Трибуналы МЦУИС разработали три основных критерия для определения наличия инвестиций в рамках Конвенции МЦУИС: вклад (1), риск (2) и продолжительность (3).[1] Следовательно, сторона, как правило, не должна спорить с ICSID, если ее спор возникает из-за инвестиций, которые не внесли существенного вклада в экономику принимающего государства., инвестор не взял на себя риск, и / или инвестиции были недолговечны или носили временный характер.
Что сказал, UNCITRAL трибунал[2] действительно ли термин «инвестиции» в соответствующий БИТ имел собственное значение, аналогично практике трибуналов МЦУИС. Как правило, Однако, Трибуналы, не относящиеся к МЦУИС, будут просто рассматривать определение инвестиций, представленное в ДИД.[3]
Двойные граждане
Статья 25 Конвенции МЦУИС ограничивает арбитражную юрисдикцию инвестиционными спорами междуДоговаривающееся государствоИгражданин другого Договаривающегося Государства«, который определяется как «любое физическое лицо, имеющее гражданство Договаривающегося Государства, иное, чем государство-участник спораНа соответствующие даты, включая дату оформления запроса и дату согласия на арбитраж.
Таким образом, в соответствии с Конвенцией МЦУИС физические лица, являющиеся лицами с двойным гражданством, не могут предъявлять претензии в отношении принимающих государств в отношении инвестиций, за исключением исключительных обстоятельств..
Поскольку Конвенция ICSID неприменима к арбитражам ЮНСИТРАЛ, Арбитражные суды ЮНСИТРАЛ исторически были более разрешительными в отношении удовлетворения требований лиц с двойным гражданством.
Опрокидывающие награды
Плохие награды, которые упускают из виду ключевые документы или отсутствуют основные, логические шаги, к несчастью, время от времени в инвестиционных арбитражах, несмотря на их значительную стоимость.
Арбитры, назначенные в инвестиционные арбитражные суды ICSID и ЮНСИТРАЛ, как правило, представляют собой довольно небольшую группу лиц, которых критикуют как "маленький, секрет, Clubby» и однородная группа.
Плохие решения, вынесенные трибуналами ЮНСИТРАЛ и не-МЦУИС, могут быть отменены государственными судами в месте нахождения арбитража таким же образом, как и решения коммерческого арбитража., обеспечение дополнительного уровня контроля над наградами судьями, которые могут иметь более разнообразный кругозор.
Трибуналы МЦУИС, с другой стороны, работать в соответствии с определенным, автономный режим ICSID и не подлежат никакому месту. Соответственно, их награды не могут быть отменены государственными судами. Они могут быть аннулированы только на ограниченном числе в Комитет назначается председателем Административного совета[4]. На практике, Председатель Административного совета часто назначал арбитров, которые выступают в качестве арбитров в других спорах МЦУИС, выносить решения об аннулировании.
Исполнение наград ICSID и ЮНСИТРАЛ
Награды ЮНСИТРАЛ сталкиваются с теми же проблемами в сфере правоприменения, что и награды, присуждаемые в любом международном коммерческом арбитраже. Наградам, не относящимся к ICSID, может быть отказано в признании и исполнении на ограниченных основаниях статьи V Нью-Йоркская конвенция.
Награды ICSID разные. Как только они делают это с помощью автономного механизма аннулирования, Арбитражные решения ICSID применяются автоматически в любом договаривающемся государстве ICSID..
Однако, важность автоматического принуждения, возможно, преувеличена, как это обычно фактическое исполнение инвестиционного арбитража, который является наиболее проблемным для иностранных инвесторов.
Заключение
При выборе между ICSID или UNCITRAL арбитражем, иностранные инвесторы должны решить, является ли один арбитражный форум более привлекательным, учитывая конкретные обстоятельства дела.
Трибуналы ЮНСИТРАЛ с меньшей вероятностью откажутся от юрисдикции на том основании, что спор возникает из-за экономической деятельности, которая не квалифицируется как инвестиция и с большей вероятностью разрешит иски лиц с двойным гражданством.. Награды ЮНСИТРАЛ могут быть подвергнуты дополнительной проверке на уровне государственных судов, который может быть как положительным, так и отрицательным.
Награды трибунала ICSID обеспечивают автоматическое признание. Они не являются окончательными, пока они не переживают внутренний механизм аннулирования. более того, Арбитраж в рамках ICSID должен соответствовать требованиям и ограничениям Конвенции ICSID.
Ким Масек, Aceris Law
[2] Ромак С.А.. (Швейцария) v . Республика Узбекистан, ЮНСИТРАЛ, PCA Дело №. АА280,
[3] Читать дальше по теме Вот.
[4] Конвенция МЦУИС, Статья 52.
«… В некоторых случаях может потребоваться обширная аргументация и анализ, чтобы доказать, что злоупотребление полномочиями действительно имело место».