Инвестиционный арбитраж, как любой арбитраж, это существо контракта. Сторона, передающая дело в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (центр") поэтому должны убедиться, что их противники дали согласие на арбитраж. Эта статья отвечает ‘что, как, и когда’Согласия в инвестиционном арбитраже.
Что такое «согласие»?
Статья 25(1) Конвенции МЦУИС устанавливает «согласие»Передавать споры в Центр:
Юрисдикция Центра распространяется на любой правовой спор, возникающий непосредственно из инвестиций [...] которые стороны в споре соглашаются в письменной форме представить в Центр.[1]
Поскольку форма согласия является открытой в соответствии с Конвенцией, возникло три способа достижения полного согласия: через контракт, через национальное законодательство или договор.
Согласие по договору
Для контрактов, формулировка должна включать четкий минимальный уровень согласия, который охватывает сферу спора в рамках МЦУИС.[2] Не все арбитражные соглашения должны быть в одном документе, Однако. по факту, многие трибуналы поддержали согласие, полагаясь на сеть связанных соглашений, некоторые из которых не содержат арбитражных оговорок.[3] таким образом, основное внимание уделяется не тому, как выглядит документ, а тому, как он читается в контексте общих отношений сторон.
Согласие через национальное законодательство
Другой способ, с помощью которого принимающие государства часто связаны с арбитражем, - это национальное законодательство., в том числе инвестиционные коды и аналогичное законодательство. Как формулировка контракта, стороны должны однозначно согласиться на арбитраж; пригласительный язык, такой как «может также согласитьсяНеадекватен.[4]
Согласие по договору
Третий метод согласия находится в соответствии с международным договором, часто в форме двустороннего инвестиционного договора ("НЕМНОГО"). Такой подход дает инвесторам право разрешать многие споры, возникающие из широкого круга государственных органов, даже если не было заключено никакого конкретного соглашения..[5] Как показано на графике ниже, это самый популярный метод совершенствования согласия:
Объем согласия
Сфера согласия также имеет важное значение. Государство может ограничивать свое согласие с конкретными вопросами., такие как сумма компенсации за экспроприацию[7] или споры только из-за природных ресурсов.[8]
Инвесторы также должны дать согласие на арбитраж. В отличие от традиционных договорных отношений, где согласие подразумевается соглашением сторон, инвестор может дать полное согласие либо предъявив иск (например, подача запроса на арбитраж) или предоставив уведомление через ‘вызыватьПисьмо до подачи.
важно, Дата подачи влияет на определенные факторы времени, в том числе гражданство инвестора, безотзывность согласия любой из сторон,[9] и исключение других доступных средств правовой защиты.[10]
Условия для согласия
Перед началом арбитража, инвесторы должны знать о различных предварительных условиях, которые могут ограничивать согласие.
Первое условие ждет (или ‘охлаждение«) периодов. Как правило, они требуют от сторон участвовать в переговорах по урегулированию в течение определенного периода, часто в течение шести месяцев. Случаи были разбиты, Однако, на характеристику этого требования до спора в качестве юрисдикции[11] выпускать или просто процедурный.[12]
Инвестор может обойти эту проблему, включив в свое триггерное письмо свою добросовестную готовность искать решение с представителями государства и повторно отправив письмо позже. (показывая свои добросовестные усилия по достижению урегулирования) если он не получит ответ.
Многие БИТы также содержат ‘вилка-в дорогеПункты. Короче говоря, если сторона выбирает арбитраж по местному судебному процессу, тогда трибунал исключит последнего в соответствии с Res judicata принципы. особенно, административное разбирательство не может быть равносильно местному судебному разбирательству в зависимости от языка договора.
более того, в отличие от общего публичного международного права, сторона обычно не нуждается в исчерпании местных средств правовой защиты, если не указано иное.[13]
Если БИТ требует внутренних судебных процессов, бывшие случаи подняли интересный вопрос: могут ли инвесторы избежать предварительных условий с помощью наиболее благоприятствуемой нации («НБН») пункты для установления согласия?
Трибуналы и практики сильно разделились по этому вопросу.[14] Конкретный язык договора имеет решающее значение. В нескольких случаях указывалось, что согласие не может возникнуть в другом договоре, если только язык НБН явно и, несомненно, не намеревается его включить..[15]
Выход из Конвенции МЦУИС и вопросы согласия
В последнее десятилетие, Боливия, Эквадор, и Венесуэла денонсировали Конвенцию МЦУИС.[16] Из-за шестимесячного промежуточного периода между письменным уведомлением и вступлением в силу денонсации, заявители имели возможность подать после уведомления в соответствии с.
Однако, в таких случаях существуют две конкурирующие теории согласия. В первом случае, согласие является двусторонним, требующий (1) БИТ предложение согласия и (2) принятие через запрос об арбитраже или триггерное письмо. Вторая теория просто требует согласия государства в ДИД, который не может быть отозван и не подвержен доносу.
- Томас Дэвис, Aceris Law
[1] Конвенция МЦУИС, Изобразительное искусство. 25(1).
[2] Например, Модель ICSID.
[3] Это характерно для концессионных и лицензионных договоров, а также для финансовых гарантий и инвестиций..
[4] Видеть, например, КонокоФиллипс v. Венесуэла.
[5] Смотри в общем J. Паулссон, «Арбитраж без привилегий,» 10 Журнал об иностранных инвестициях 2, Осень 1995.
[6] Вопрос статистики загруженности ICSID 2017-1.
[7] Franz Sedelmayer v. Россия.
[8] Например, Эквадор (4 Декабрь 2007).
[9] Конвенция МЦУИС, Изобразительное искусство. 25(1).
[10] Конвенция МЦУИС, искусства. 26 и 27(1).
[11] Например, Берлингтон Ресорсиз v. Эквадор; Гетц в. Бурунди.
[12] Например, Лаудер v. Республика Чехия; Биватер Гауфф v. Танзания.
[13] Конвенция МЦУИС, Изобразительное искусство. 26.
[14] сравнить Maffezini v. Испания и Wintershall v. Аргентина.
[15] Пламя в. Болгария; Салини v. Иордания; Теленор в. Венгрия.
[16] Конвенция МЦУИС, искусства. 71 и 72.